Samarbejde - agentaftale

Dom i sagen H-46-03

Winnie Papir A/S
(Advokat Steen Hvidt)

mod

David A. Mostny
(Advokat Finn Martensen)


Indledning og påstande
Sagen vedrører navnlig opgørelsen af et mellemværende mellem Winnie Papir A/S og David A. Mostny opstået i forbindelse med en agentaftale.

Winnie Papir A/S har nedlagt påstand om at David A. Mostny skal betale Winnie Papir A/S modværdien af 1.239.646,76 USD med procesrente fra sagens anlæg den 2. maj 2003.

David A. Mostny har påstået frifindelse og nedlagt selvstændig påstand om at Winnie Papir A/S skal betale 766.429 USD med procesrente fra duplikkens indgivelse den 25. november 2004.

Winnie Papir A/S har overfor David A. Mostnys selvstændige påstand påstået frifindelse.

Parterne er enige om at der er værneting ved Sø- og Handelsretten, og at sagen skal afgøres på grundlag af dansk ret.

Sagens omstændigheder
Winnie Papir A/S er en førende producent af gavepapir med afsætning i hele verden. Winnie Papir bruger i deres markedsføring og afsætning både agenter og forhandlere. Winnie Papir indgår endvidere i joint ventures.

David A. Mostny er amerikansk statsborger og driver handelsvirksomhed i USA.

Golden Pacific Venture Group var en handelsvirksomhed som blev anvendt som distributionsselskab i forbindelse med samarbejdet mellem Mostny og Winnie Papir. Mostny var direktør i selskabet indtil det blev opløst.

Der er uenighed om selskabets juridiske status. Selskabets navn hverken angiver at være et selskab med begrænset hæftelse eller en del af Golden Pacific Venture Group Co. 

Eurowrap Ltd. er også en handelsvirksomhed. Selskabet afløste Golden Pacific Venture Group som distributionsselskab i forbindelse med samarbejdet mellem Mostny og Winnie Papir. Mostny er både ejer af og direktør i selskabet. 
Der er uenig om selskabets juridiske status. Selskabet har anvendt betegnelsen EURO WRAP LTD, ligesom Mostny i forbindelse med et sagsanlæg i USA har angivet sig som "David Mostny, individually and doing business as EUROWRAP, LTD."

Winnie Papir havde ingen aktiviteter på det amerikanske marked i 1997 da selskabet indledte et samarbejde med Mostny i 1997/1998. Den 24. november 1999 indgik parterne en agentaftale med eksklusivitet for det nordamerikanske marked m.v., herunder blandt andet USA og Canada. Af agentaftalen fremgår:
...

Parties:
(1) WINNIE PAPIR A/S (registered in Denmark)... ("the Company").
(2) David A. Mostny ... ("the Agent").

Recitals:
(1) The Company manufactures and sells wrapping paper products.
(2) The Agent wishes to become the Company's agent for such items in the territory specified below.

Terms Agreed:
...
3. Sale of the Products:
3.1 The Agent shall sell the Products on behalf of the company on such terms and conditions of sale, at such prices, subject to such discounts and subject to such delivery dates as the Company may specify to the Agent from time to time.
3.2 ...The Agent shall make its status known to al customers and potential customers for the Products in such manner as the Company shall from time to time agree.
4. Obligations of the Agent:
The Agent shall (at his own expenses where relevant):
...
4.6 promptly inform the Company of any complaint or after sales inquiry concerning the products which comes to the Agent's attention, provide copies of all correspondence relating to such complaints or inquiries and deal with them in accordance with the Company's instructions;
...

4.11 Forthwith on receipt pay into a separate designated bank account and not mingle with any other money any proceeds of sale of the Products or any other money belonging to the Company and shall hold all such moneys on trust for the Company and shall ensure that all such moneys at all times remain identifiable as the property of the Company;
...
4.16 Not pledge the credit of the Company in any way;
...
4.18 Provide the Company with such assistance as it may reasonably require in connection with securing and enforcing payment for Products sold by the Agent on behalf of the Company; orders for recovery of debt by legal proceeding have to be taken and paid by the company;
...
4.24 Take all proper steps to satisfy himself of the solvency of customers whose orders he transacts to the Company and assist the company in recovering debts due. The credit worthiness of each new customer will be assessed by an outside credit agency at the Company's expense, while the agent will identify to the Company any potential credit problems of which it has actual knowledge, the Company shall bear full and exclusive responsibility in the event that any customer whose order is solicited by the agent and accepted by the Company does not remit full or timely payment to the Company.
...
6. Commission:
6.1 The Company shall pay to the Agent commission at such rate or rates as may be agreed in advance with a minimum of 5 % from time to time between the parties on the Net Sales Value of all the Products sold into the Territory, either through the Agent or directly by the Company. It is further agreed, that the Agent and his salespeople when selling above the asking price has 2/3 of the upcharge and the Company 1/3 of the upcharge.
...
9. Term and Termination:
9.1. This agreement shall commence on the commencement Date and shall continue thereafter until terminated ... by either party at any time giving to the other not less than 6 months notice in writing, such notice to expire on the last day of a calendar year.
...
10. Consequences of Termination
...
10.4 The Agent shall have no claim against the company for compensation for loss of agency rights, loss of goodwill or any similar loss except as otherwise specifically provided in this agreement or to the extent that the governing law of this agreement provides for such compensation;
..."
Mostny fungerede som agent, men lod for det meste salg af Winnie Papirs produkter ske gennem først Golden Pacific Venture Group og siden Eurowrap. Winnie Papir udstedte derfor fakturaer til disse i det omfang salg gik gennem dem. Når salget foregik direkte til kunden, blev fakturaen udstedt til kunden.

Efter forhandlinger mellem Mostny og direktør Jørgen Staalgaard, Winnie Papir, om manglende betalinger fra David A. Mostny og om debitorrisikoen ved salg gennem dennes selskaber, sendte Mostny en telefax skrevet på Eurowraps brevpapir dateret den 24. juli 2001 og underskrevet af David A. Mostny vedrørende det fremtidige samarbejde:

"...
We have agreed on the following:
1. All orders that are in house, issued by Eurowrap and confirmed by Winnie to Eurowrap, can be invoiced to Golden Pacific Venture.
2. In reference to the open balance of the A.J. Cohen invoices, Golden Pacific Venture will guarantee the payment of these invoices.
3. We have also agreed, on the future orders that are shipped under Eurowrap or the Golden Pacific Venture account, we will split the credit risk 50/50.
4. In reference to how many purchase orders can be changed to reflect Winnie as the vendor, I have not received responses from all of our accounts, yet I am still calling them to follow up. But the majority will not re-write their purchase orders on such late notice. In addition, as you heard yourself during your visit, our customers' main issue is who is accountable/responsible to them in the event of a problem?

However, as we discussed during your visit, upon sending them payment instructions and indicating where to send their payment to, our customers are willing to pay direct to the Winnie/Eurowrap account in New York.
..."
Jørgen Staalgaard meddelte den 25. juli 2001 Eurowrap Ltd.:

"...
Thank you for the fax from yesterday, we appreciate your quick response with acknowledgement and agreement in your statements.

However, it is disappointing not to have a clearer specification regarding how many orders can be changed to reflect Winnie Papir A/S as vendor. Please give us your best current estimate while tracing all accounts. Also it is needless to say how the disappointment increases due to lack of payment of overdue invoices - again we must insist in having an accurate update
asap.
...
The board of Directors will meet this week, in order to give you answers on the following:

· To items 1, 2 and 3 in your fax as of July 24 we will adopt an attitude.
· In reference to item 4 we need to find an understanding this week and will come back to you at latest this Friday.
· With confidence in solving the present problems and misunderstandings, we will propose to you a draft of a prospective structure of a mutual owned company/companies.
..."

Brevet blev fulgt op af et brev dateret den 30. juli 2001 underskrevet af Jørgen Staalgaard for Winnie Papir hvoraf blandt andet fremgår:

"... we hereby confirm the following:
· Winnie Papir wants to continue doing business in the NAFTA area through David Mostny.
· Jorgen Staalgaard will be fully responsible for all activities, and will together with Kjeld Nielsen ensure the cooperation from the side of Winnie Papir.
· We want to insure any customer.
We will arrange everything regarding direct customers. We see no problems in this.
· Eurowrap arranges the insurances paid by Winnie Papir, to whom any possible compensation shall be allotted.

· NCM insures Eurowrap. We spoke with them today and it is possible. Also here Winnie Papir will pay the cost connected. Please giveus your comments..."

Problemerne med salg gennem distributionsselskabet og manglende betalinger fortsatte, hvilket fremgår af telefax dateret den 23. december 2001 fra sales manager Keld Nielsen, Winnie Papir, til Mostny:
"...
As described by me we are going to establish the set, which can and will make it possible for you to utilise all you efforts on selling only. This is a must if we want to achieve the target we have set up for next year. I kindly ask you as a friend to observe this David, as if you disregard this and still introduce the orders through Euro Wrap Ltd. for whatever reason, I will not accept this. We know that customers might want to discuss this issue. Therefore not only me but also Jorgen will attend to the TOYS Fair in New York..."

Uoverensstemmelserne førte til at Mostny og Winnie Papir ved blandt andre Keld Nielsen og Jørgen Staalgaard mødtes sammen med deres advokater i Ringsted den 7. maj 2002 for at finde en løsning. Mødet resulterede i at Mostny underskrev en skylderklæring (Promissory Note) på USD 600.000 hvoraf blandt andet fremgår:

"...
UPON PRESENTATION, the Maker, David A Mostny, ... (hereinafter "the Maker") hereby promises to pay to the order of Winnie Papir A/S (hereinafter "Winnie Papir")... in the principal sum of SIX-HUNDRED THOUSAND AND 00/100 DOLLARS (...) together with interest thereon at the rate of six percent (...) per annum ("the obligation") such interest to commence running from the date of presentation.
...
All payments under this Note shall be made without defence, set-off or counterclaim, free and clear of and without deduction for any taxes of any nature now or hereafter imposed.

The Maker agrees to pay on demand all expenses of collecting and enforcing this Note and any guarantee or collateral securing this Note, including, without limitation, expenses and fees of legal counsel, court costs and the cost of appellate proceedings.

The Maker waives presentment for payment, demand, protest and notice of protest and of non-payment..."

Endvidere enedes parterne om en hensigtserklæring, Letter of Intent, vedrørende deres fremtidige samarbejde:

"...
1. Mostny will execute a Promissory Note of even date made out to the order of Winnie Papir, evidencing his debt to Winnie Papir in the amount of $ 600.000.

2. Mostny will provide Winnie Papir with original copies of all orders received and all order confirmations made by Mostny or Euro Wrap Ltd., pertaining to Winnie Products, ordered by third party costumers.

3. Mostny agrees that all invoices issued by Euro Wrap Ltd., in connection with the sale of Winnie Papir products, shall contain a legend stating that payment can only by made with discharging effect if such payment is made into a bank account designated by Winnie Papir and under the exclusive control of Winnie Papir. In the event that a customer mistakenly makes payment to Euro Wrap, Mostny shall immediately forward such payment to Winnie Papir.

4. The parties agree to negotiate a share purchase and shareholders agreement providing for Winnie Papir to purchase a majority shareholders interest of a minimum of 55 % in Euro Wrap, Ltd.

5. The valuation of the Euro Wrap Ltd and its shares shall be done by an impartial third party to be agreed on by Mostny and Winnie Papir for the purchase price of shares.

6. The parties will negotiate an appropriate Shareholders Agreement providing for the composition of the Board of Euro Wrap, Ltd., and its management.

7. Mostny agrees to promptly provide Winnie Papir with copies of the most recent corporate tax returns for Euro Wrap, Ltd., as well as the most recent profit and lose, asset and liability and other financial statements pertaining to Euro Wrap, Ltd. Mostny will use his best efforts to provide Winnie Papir as quickly as possible with comprehensive annual financial statements for Euro Wrap, Ltd.

8. The parties shall negotiate an employment contract, providing for the employment of David Mostny of Euro Wrap, Ltd., after Winnie Papir has acquired a majority interest in Euro Wrap, Ltd.

9. The parties shall negotiate an agreement which will provide for the termination of their relationship in the event that either party in the future should wish to terminate the relationship.
..."
Winnie Papir opsagde ved brev af 26. juni 2002 fra advokat Peter Hessellund-Jensen agentaftalen i henhold til aftalens punkt 9.1 med 6 måneders varsel til udløb den 31. december 2002. I brevet henviste advokaten til at Winnie Papir var i færd med at udarbejde udkast til ny samarbejdsaftale, og at opsigelsen skete for at sikre at forhandlingerne ikke blev vanskeliggjort af agentaftalen.

Parterne var enige om, at Geneva Companies, nu Citigroup Geneva Capital Strategies Inc. der rådgiver om virksomhedsoverdragelse, skulle foretage den eksterne vurdering af Eurowrap med henblik på etablering af et joint venture. Vurderingen blev igangsat, men ikke tilendebragt, idet Winnie Papir ved brev af 4. november 2002 fra advokat Hessellund-Jensen trådte ud af forhandlingerne med den begrundelse at David Mostny ikke havde opfyldt betingelserne i hensigtserklæringen. Endvidere meddelte advokaten at Winnie Papir ikke ønskede at forny agentaftalen.

Mostny har bestridt at betingelserne i hensigtserklæringen ikke var opfyldt fra hans side.

Winnie Papir har opgjort sit krav mod Mostny som selskabets tilgodehavende i Eurowrap. Der er fremlagt en opgørelse over mellemværende mellem Winnie Papir og Eurowrap der viser et tilgodehavende svarende til det påstævnte beløb.

Mostnys krav vedrører kommission for USA og Canada 2002 samt godtgørelse og erstatning i henhold til handelsagentloven. Der er fremlagt en opgørelse over salget til Canada for 2002 der er udarbejdet af Mostny på grundlag af foretagne kundehenvendelser.

Forklaringer
Jørgen Staalgaard forklarede at han blev ansat i Winnie Papir i maj 2000 som direktør med ansvar for produktionen og senere for salget. Han fratrådte i september 2004.

Vidnet mødte Mostny første gang kort efter sin ansættelse. Winnie Papir havde allerede da et samarbejde med Mostny vedrørende salget i USA. Vidnet havde i juli 2001 møde med Mostny i USA for at få styr på forholdene omkring Eurowrap.Der var forvirring om selskabets juridiske status, men Winnie Papir regnede med at Eurowrap var en personligt drevet virksomhed ligesom Golden Pacific Venture Group. Eurowrap viste sig senere at være et selskab med begrænset hæftelse.Det betød at Winnie Papir som hidtil havde handlet med Mostny eller dennes personligt drevne virksomhed, nu kom til at handle med et selskab med begrænset hæftelse.

Mere og mere af salget til USA gik gennem Eurowrap, ifølge Mostny fordi amerikanske kunder ville handle med et amerikansk selskab. Den øgede fakturering gennem Eurowrap betød selvsagt en forøget debitorrisiko for Winnie Papir. Han aftalte med Mostny at man delte debitorrisikoen når der blev handlet gennem et af dennes selskaber. Aftalen er gengivet i pkt. 3 i Mostnys brev dateret den 24. juli 2001. Det var acceptabelt for Winnie Papir at handle gennem Eurowrap Ltd. når Mostny påtog sig 50% af kreditrisikoen. Aftalen om risikofordeling blev først endeligt tiltrådt efter at Winnie Papirs bestyrelse havde accepteret den foreslåede fordeling på 50%. Vidnet havde under forhandlingerne i juli 2001 gjort Mostny opmærksom på at aftalen forudsatte en accept fra bestyrelsen.

Andelen af kunder der blev faktureret via Eurowrap steg efter juli 2001, og Winnie Papir fik ikke penge som aftalt trods løfter og flere møder. Der måtte derfor gøres noget. I foråret 2002 havde Winnie Papir et tilgodehavende på flere millioner kroner. Man holdt derfor et møde med Mostny den 7. maj 2002 med deltagelse af Mostnys advokat. Mostny havde trods løfter herom ikke penge med fordi pengene ifølge Mostny blandt andet var brugt til markedsføring. Der blev derfor lavet en personlig skylderklæring (promissory note) som Mostny underskrev. Man udarbejdede endvidere en erklæring med sigte på at Winnie Papir købte en andel af Eurowrap. Man kunne på denne måde få kontrol med økonomien og betalingsstrømmene.

Den fremlagte opgørelse over mellemværende med Eurowrap (mellemregningskontoen) viser for maj 2002 et tilgodehavende på 500.000 USD. Beløbet passer meget godt med skylderklæringen.

Andelen af salg der gik gennem Eurowrap, steg også efter mødet den 7. maj 2002. Mostny gjorde fortsat gældende at markedsforholdene nødvendiggjorde at salget gik gennem et amerikansk selskab.

I en række tilfælde hvor Winnie Papir havde faktureret kunder direkte, betalte kunderne til Mostny eller Eurowrap fordi Mostny havde overtalt kunderne til at betale til ham. Mostny videresendte ikke disse indbetalinger.

I begyndelsen af 2004 efter at samarbejdet med Mostny var ophørt, oprettede Winnie Papir et datterselskab i USA. Selskabet blev aldrig aktivt.

Peter Hessellund-Jensen der er advokat i New York og District of Columbia, forklarede at han som advokat for Winnie deltog i mødet den 7. maj 2002 mellem Winnie Papir og Mostny. Vidnet havde inden mødet fået oplyst at Mostny var en meget effektiv agent der havde problemer med at styre forretningen og pengene. Der skulle styr på forholdene mellem Mostny og dennes to selskaber, Golden Pacific Venture Group og Eurowrap, der var registreret i Californien. Mostny deltog i mødet sammen med sin advokat, Jim Chapmann. Advokat Steen Hvidt, Jørgen Staalgaard og Keld Nielsen deltog også. Resultatet af mødet var hen-
sigtserklæringen og gældsbrevet som begge er gennemforhandlede dokumenter.

Beløbet på 600.000 USD i gældsbrevet var fastsat på grundlag af de foreliggende udeståender. Hensigtserklæringen viser Winnie Papirs interesse i at fortsætte samarbejdet, men under en anden form. Der var ikke tale om en juridisk forplig-
telse. Hvis punkterne i hensigtserklæringen ikke blev ført ud i livet, var der ingen fremtidige samarbejdsmuligheder.

Det fremgår af hensigtserklæringen at Mostny skulle udstede et gældsbrev, og det var en forudsætning for overhovedet at fortsætte forhandlingerne og samarbejdet. Hvis Mostny ikke opfyldte sine forpligtelser, kunne Winnie Papir gøre gældsbrevet gældende mod ham.

Opsigelsen af agentaftalen dateret den 26. juni 2002 var en forudsætning for det fremtidige samarbejde. Agentaftalen måtte opsiges hvis hensigtserklæringen skulle gennemføres.

Da Mostny efter en længere tid ikke opfyldte betingelserne i hensigtserklæringen om oplysninger om sin virksomheder, afgav vidnet på Winnie Papirs vegne opsigelsen af samarbejdet den 4. november 2002 Vidnet afgav opsigelsen på grundlag af oplysninger fra Winnie Papir, Keld Nielsen.

I forbindelse med en retssag anlagt af Mostny angav Mostny sig som "David Mostny, individually and doing business as Eurowrap, Ltd.". "Doing business as" betyder normalt at en person driver virksomhed under det angivne firma. Det er usædvanligt og misvisende at angive at man driver en personlig virksomhed med angivelsen af Ltd. Angivelsen under retssagen må efter vidnets opfattelse forstås således at Mostny drev virksomhed som Eurowrap, en personlig virksomhed. Angivelsen af parterne i retssagen er parternes egne angivelser og derfor et udtryk for deres egen opfattelse af forholdene.

Efter den amerikanske Uniform Commercial Code, UCC, kan et selskab tage pant i løsøre i forbindelse med salg på kredit. En sådan pantsætning registreres. Ved kontrol fornylig over registrerede pantsætninger under UCC var der ikke nogen registrering vedrørende Eurowrap.

Søren Larsen forklarede at han i foråret 2002 blev ansat som administrerende direktør i Winnie Papir. Han er uddannet HD i regnskab og MBA. Han fratrådte stillingen i december 2003. Efter få dages ansættelse blev vidnet bekendt med forholdet omkring Mostny idet der var et forholdsvist stort tilgodehavende på knap 4 mio. kr. (600.000 ­ 700.000 USD).

Winnie Papirs bestyrelse blev enige om at holde et møde med Mostny om afviklingen af gælden. Mødet blev holdt hos Winnie Papir den 7. maj 2002 med deltagelse af Jørgen Staalgaard, Ivan Lindemark, advokat Steen Hvidt, advokat Peter Hessellund-Jensen, Mostny og dennes advokat. Mostny havde hverken penge med eller forslag til afvikling af udeståendet. De skulle derfor finde en løsning der tilgodeså begge parter og sikrede Mostny en fremtidig indtjening til afvikling af gælden.

Formålet med gældsbrevet var en bekræftelse på og en sikring af det beløb som Mostny skyldte Winnie Papir. Formålet med hensigtserklæringen var at sikre det fremtidige samarbejde og indtjening.

Winnie Papir havde været igennem en proces hvor Mostny havde tilbageholdt beløb der tilhørte Winnie Papir, hvor han kun skulle have haft kommission. Man ville derfor have at Mostny gav alle fakturaer en denuntiationspåtegning. Det var en mellemløsning med henblik på det fortsatte samarbejde.

Winnie Papir så muligheder på det amerikanske marked. Hvis indtjeningen fremover kunne ligge i et fælles selskab, kunne Winnie Papir konvertere gæld til ejerandele og dermed få indflydelse på økonomien. En overtagelse af en del af Mostny selskab forudsatte en ekstern vurdering af selskabet. Det var Geneva Companies der skulle stå for dette, men vurderingen blev ikke udarbejdet selv om Winnie Papir rykkede flere gange for rapporten. Geneva Companies oplyste blandt andet at de fortsat manglede tal og oplysninger fra Mostny.

Vidnet rykkede Mostny mange gange for indkomstopgørelser og skatteoversigter. I november 2003 måtte vidnet opgive troen på at der var reelle hensigter bag Mostnys vilje til at sælge sin virksomhed eller blot komme med oplysninger om den.

Mostny forklarede at han har beskæftiget sig med gavebranchen i 20 år og gavepapir de sidste 8 år. Han blev kontaktet af  Winnie Papir i 1998. Winnie Papir var ikke på det amerikanske marked, og de ville gerne have ham til at repræsentere dem i USA. Han talte med Keld Nielsen om hvordan det nordamerikanske marked skulle struktureres. Vidnet foreslog at Winnie Papirs produkter blev solgt gennem et amerikansk selskab som indenlandske produkter, fordi amerikanere og amerikanske selskaber helst handler med amerikanske selskaber. Forslaget blev accepteret af Keld Nielsen, og det var sådan deres samarbejde blev indledt og fortsatte.

Der blev holdt møder både i USA og Danmark. Mostny mødtes også med Steen Hvidt og Ivan Lindemark der tiltrådte modellen for samarbejdet. Da samarbejdet blev indledt, brugte han selskabet Golden Pacific Ventures Group, der blev afløst af Eurowrap.

Det var Winnie Papirs idé at lave en agentaftale. Aftalen omtaler ikke selskabet Golden Pacific Venture Group med undtagelse af punkt 6.1. Han ved ikke hvorfor agentaftalen ikke udtrykkeligt angiver at Golden Pacific Venture Group var distributør.

Mostny solgte også direkte uden om distributørselskabet ­ i de tilfælde fakturerede Winnie Papir kunderne direkte. Uanset salgsformen blev varerne sendt direkte til kunderne. Ved et direkte salg havde Winnie Papir risikoen for kundernes manglende betaling. Mostny opererede som agent hvilket var uden risiko for ham i forhold til kundernes betaling, dog fik han naturligvis ikke kommission hvis kunden ikke betalte.

Mostny havde 16­18 underagenter som bistod med salget af Winnie Papirs produkter. Han havde ikke skriftlige kontrakter med disse underagenter der også solgte andre produkter inden for segmentet.

Golden Pacific Venture Group var et californisk selskab under Golden Pacific Venture Group Co. der blev stiftet i 1998. Selskabet blev oprettet for at fungere som distributionsselskab. Winnie Papir havde kendskab til selskabet der var ejet af en anden person. Importbehandlingen blev foretaget og betalt af distributøren. I mange tilfælde blev udgiften lagt på prisen ligesom andre distributionsomkostninger i forbindelse med videresalget. Winnie Papir havde kendskab til forholdet da det tydeligt fremgik af deres ordrer. Winnie Papir havde også kendskab til deres vejledende prisliste, ligesom Winnie Papir fik kopi af alle fakturaer til brug for kontrol af betaling i henhold til agentaftalens punkt 6.1.

Det var aftalt med Keld Nielsen at distributionsselskabet skulle betale 30 dage efter at de havde modtaget betaling fra kunden. Winnie Papir ønskede at komme ind på det amerikanske marked hvorfor de var villige til at acceptere disse betalingsbetingelser.

Winnies Papir var forpligtet til at betale inddrivelsesomkostninger ved manglende betalinger. Winnie havde foreslået at der skulle tegnes en forsikring, men den blev ikke tegnet.

Man diskuterede aldrig om Mostny eller distributionsselskabet skulle tage den fulde risiko. I juni 2001 diskuterede man en fordeling af risikoen 50/50. Der var aldrig en diskussion om at Mostny personlig skulle have en andel af eller den fulde risiko.

Kunderne opfattede Golden Pacific Venture Group som et asiatisk selskab med billige produkter hvorfor navnet blev ændret til Eurowrap. Mostny drøftede det med Keld Nielsen der syntes at det var et godt navn. Eurowraps rolle var den samme som Golden Pacific Venture Groups. Keld Nielsen var orienteret herom, og der var ingen problemer i denne forbindelse.

Eurowrap er et selskab registreret i USA. Mostny ejer aktierne og er direktør i selskabet. Selskabet betalte indkomstskat, og regnskabsrapporterne har intet med hans personlige økonomi at gøre. Selskabets konti er og var adskilt fra hans personlige konti. Han er under amerikansk ret ikke personlig ansvarlig for et selskabs udestående med mindre han har indvilliget heri.

I 2001 og 2002 mens Mostny var agent for Winnie Papir, arbejdede han for et andet selskab samtidig med at han var direktør i Eurowrap. Agentarbejdet for Winnie Papir tog 80% af hans tid.

Det der blev aftalt mellem Winnie Papir og distributionsselskaberne, var, som det fremgår af punkt 3 i brevet dateret den 24. juli 2001, at de to konti vedrørende importselskaberne havde en kreditrisiko på 50%. "We" skal forstås som Eurowrap og Golden Pacific Venture Group. Brevet er skrevet på Eurowraps papir, og formuleringen kan kun forstås som selskaberne og deres kunder i forhold til Winnie Papir. Mostny påtog sig ingen personlig forpligtelse vedrørende kreditrisikoen, og Winnie Papir stillede ingen krav herom. Selskaberne påtog sig hver halvdelen af risikoen, fordi Winnie Papir var nervøs over at kreditrisikoen lå i ét selskab. Ved fordelingen lå risikoen i to selskaber. Det er også det der fremgår af brevet.

Mostny ved ikke om Winnie Papirs opgørelse af mellemværendet mellem Eurowrap og Winnie Papir er rigtig. Winnie Papir har ikke taget skridt til at inddrive beløbene, og han har ikke set dokumentation for beløbenes rigtighed. Han har ikke undersøgt opgørelsen eller beløbene nærmere, fordi kravene vedrører Eurowrap og ikke ham personligt.

Eurowrap eksisterer fortsat og driver handelsvirksomhed med importerede varer. Selskabet har aldrig været erklæret konkurs, og selskabet har altid kunnet honorere deres forpligtelser. Mostny ejer fortsat selskabet, men selskabet er sat ud af spillet på grund af Winnie Papir og kan ikke betale krav mod selskabet. Golden Pacific Venture Group er opløst ved solvent likvidation.

Eurowrap og Golden Pacific Venture Group havde i maj 2002 en gæld på omkring USD 600.000. Mostny var direktør i begge selskaber. Han kan ikke fuldt ud forklare hvorfor selskaberne trods flere rykkere ikke betalte. En del blev ikke betalt fordi kunder ikke havde betalt, en anden del blev ikke betalt fordi Winnie Papir havde misligholdt deres forpligtelser ved forsinkelser og mangler.

Mødet den 7. maj 2002 var arrangeret af Winnie Papir med deltagelse af Steen Hvidt, Søren Larsen, Keld Nielsen, Jørgen  Staalgaard, Peter Hessellund-Jensen og advokat Chapmann og Mostny selv. Hensigtserklæringen var en aftale om at
indgå partnerskab. Det var en bindende aftale. Han skulle underskrive gældsbrevet for at få aftalen om partnerskab. Fra Winnie Papirs side tilkendegav man at han skulle underskrive hvis han ville videre med forhandlingerne. Han underskrev derfor gældsbrevet der ifølge Steen Hvidt ville blive lagt i et pengeskab og aldrig præsenteret. Det var ventet at Eurowrap ville blive vurderet meget højere end gældsbrevets pålydende. I tilfælde af salg af virksomheden ville gældsbrevet ophøre som led i handlen. Hvis han havde vidst at han kunne komme til at hænge på gældsbrevet uden et partnerskab, ville han ikke have underskrevet det. Eurowrap skulle vurderes, men man ville ikke afvente et resultat hvorfor man straks indledte partnerskabet ved underskrivelsen af Letter of Intent.

Winnie Papirs opsigelsen af agentaftalen den 26. juni 2002 kom uventet, men advokat Peter Hessellund-Jensen forklarede at man efter dansk ret ikke kunne have to modstridende aftaler hvorfor det var nødvendigt at opsige agentaftalen. Mostny var ikke tryg, men han troede på oplysningerne. Opsigelsen af samarbejdet den 4. november 2002 kom helt overraskende. Han havde sendt de op lysninger som Winnie Papir havde bedt om, og han havde påført fakturaerne angivelsen om at betaling kun med frigørende virkning kunne ske til Winnie Papir. Det er rigtigt at Winnie Papir ikke modtog regnskaber m.v. Geneva Companies havde sagt at de ville afgive en fyldestgørende rapport og frarådede ham at fremkomme med yderligere oplysninger til Winnie Papir.

Mostny modtog ingen kommission for 2002 selv om han fremsatte anmodning herom overfor Winnie Papir. På det amerikanske marked solgte han varer for 1.761.544 USD (det faktiske fakturasalg). For det canadiske marked har han selv udarbejdet en opgørelse over salget på grundlag af kopier af fakturaer han modtog fra kunder der havde handlet med Winnie Papir. Han havde rykket Keld Nielsen og Jørgen Staalgaard for kopier, men han modtog ingen hvorfor han selv kontaktede kunderne. Salget er opgjort til 2.635.000 CAD. Det er muligt at salget var endnu højere, da ikke alle kunder svarede eller kunne identificeres.

Mostny fik samtidig oplysninger om at hans underagent på det canadiske marked, Jack Caplan, nu arbejdede som agent for Winnie Papir. På det tidspunkt gik det op for Mostny at Winnie Papir snød ham. Jack Caplan havde ikke afsluttet samarbejdet overfor Mostny eller givet ham besked om de ændrede forhold. Fem underagenter på det amerikanske marked var også blevet kontaktet af Winnie Papir og havde indgået samarbejde direkte med Winnie Papir. Mostnys salg gik som følge heraf ned med 80% i de berørte amerikanske områder og med 95% i Canada hvor Jack Caplan havde været deres eneste agent. Samlet var der tale om et salg på 3­4 mio. USD med et forventet overskud på 20%.

Jack Caplan der er specialist på området, havde arbejdet for Mostny siden det selskab hvor Jack Caplan var salgsdirektør, var gået konkurs i Canada.

Mostny har kun drevet virksomhed i selskabsform og har aldrig brugt eller været i retten under et andet navn. Han har aldrig drevet et personligt selskab under betegnelsen Eurowrap. Han har aldrig tilegnet sig penge der tilkom Winnie Papir.

Ronald D. Foremann der er advokat i USA, forklarede at angivelsen af Mostny som David Mostny "individually and doing business as Eurowrap, Ltd." i kendelse afsagt af den amerikanske distriktsdomstol for det nordlige distrikt i Californien i sagen mellem parterne er et udtryk for at Mostny mødte som repræsentant for sig selv og for Eurowrap. Mostny handlede ikke under firmaet Eurowrap. Formuleringen er i øvrigt et resultat af dommerens ordvalg.

Keld Nielsen forklarede at han er ansat i Winnie Papir hvor han er area sales manager for de oversøiske markeder, herunder Australien, USA og Canada. I 1997 havde Winnie Papir ingen aktiviteter i USA eller Canada. I 1997 eller 1998 henvendte Mostny sig, efter at han havde været i kontakt med Winnie Papirs forhandler i Australien, vedrørende et eventuelt samarbejde. Man begyndte langsomt at samarbejde i 1998, efter at vidnet havde besøgt Mostny og set hans forretning. Vidnet deltog sammen med Mostny i en messe i Las Vegas hvor Mostny gav et godt indtryk af sine salgsegenskaber og kontakter. Winnie Papir fik fra den ene dag til den anden adgang til det amerikanske marked.

Winnie Papir bruger agenter eller grossister på de udenlandske markeder afhængig af det pågældende markeds størrelse. Mostny blev tilbud en agentaftale. Agentaftalens punkt 6.1 indeholder en bestemmelse om upcharge, fordi Mostny ikke var tilfreds med en kommission på 5 %. Hvis varerne blev solgt med en upcharge, ville Mostny få 2/3 af upchargen og Winnie Papir 1/3.

Golden Pacific Venture Group var det oprindelige selskab som Mostny brugte når han handlede. Det var et personligt selskab. Winnie Papir fandt hurtigt ud af at penge og betalinger var et problem for Mostny. På gavepapirmarkedet i USA som i andre lande ligger 95 % af omsætningen i julehandlen med levering i august og betaling i december. Man begynder at forberede næste års produktion efter jul for at være klar til august.

Ifølge aftalen med Mostny skulle kunderne betale direkte til Winnie Papir, men Mostny havde oplyst at kunderne helst ville handle hos og betale til et amerikansk selskab hvorfor salget gik gennem Mostnys selskaber. Selv om det fremgik af fakturaerne at betaling skulle ske direkte til Winnie Papir, betalte kunderne i betydeligt omfang til Mostny der skulle betale videre til Winnie Papir. Det var ikke til at få Mostny til at forstå at parterne havde en agentaftale hvorfor betalingen skulle ske til Winnie Papir. Desuagtet fortsatte Winnie Papir samarbejdet.

I begyndelsen af 2001 blev Golden Pacific Venture Group ændret til Eurowrap. Han ved ikke om det var et nyt selskab eller blot en ændring af navnet, men Winnie Papir blev opmærksom på at handelen foregik gennem dette selskab. Man sendte derfor Jørgen Staalgaard til San Francisco. Mostny garanterede betaling af 50% af udeståendet hos Golden Pacific Venture Group og Eurowrap. Mostny og Winnie Papir skulle for de fremtidige ordrer dele risikoen for udeståendet hvor salget var gået gennem distributionsselskaberne, Pacific Venture Group og Eurowrap.

På Jørgen Staalgaards anbefaling fortsatte man samarbejdet med Mostny som agent, men man ville ikke acceptere Mostnys økonomistyring og pengestrømme. Winnie Papir oprettede derfor et selskab og en bankkonto i USA, så kunderne kunne betale til et amerikansk selskab. Herefter påstod Mostny at kunderne ikke ville ændre indbetalingsadressen.

I begyndelsen af 2002 deltog vidnet og Jørgen Staalgaard i en stor messe for gaveartikler i USA hvor de mødte Mostny. Forud for messen havde vidnet udarbejdet en forretningsgang som de præsenterede for Mostny. Mostny tilkendegav at han ville efterleve forretningsgangen og betale de beløb han havde modtaget fra kunderne. Mostny fortalte i den forbindelse at han kunne betale udeståendet hvis han solgte en andel af sit selskab.

Winnie Papir fortsatte med at rykke for udestående betalinger som nu omfattede to sæsoner. I marts måned 2002 pressede vidnet Mostny, og Mostny indrømmede at han havde brugt Winnie Papirs penge, fordi han var kommet i økonomiske vanskeligheder, og banken ikke længere ville yde kredit.

Vidnet blev enig med Jørgen Staalgaard om at de måtte have Mostny til Danmark for at løse problemerne. Mostny kom til Danmark sammen med sin advokat. Winnie Papir ville have deres penge og lave et joint venture med Mostny. Vidnet deltog i mødet og hele processen. Man havde lavet en skylderklæring på 600.000 USD som Mostny underskrev. Det vigtigste for Winnie Papir var at få en sikkerhed for at Mostny var interesseret i at forsætte og ville vedstå den eksisterende gæld. Man udarbejdede et Letter of Intent med henblik på det fremtidige samarbejde. Alternativt kunne Winnie Papir have opsagt samarbejdet, men man ville sikre sin base i USA. Hensigtserklæringen var en aftale og en forudsætning for et fremtidigt samarbejde med Mostny. Fristen i punkt 10 blev indsat af hensyn til en afklaring inden den kommende sæsons salg i august/september.

Mostny opfyldte punkt 2, men i de fleste tilfælde efter en sej kamp. Punkt 3 blev i hovedsagen opfyldt, men først efter hård kamp. Der forekom fortsat fakturaer uden angivelsen af at betaling med frigørende virkning kun kunne ske til Winnie Papir. Punkt 4 blev ikke gennemført allerede fordi Eurowrap ikke blev vurderet. Punkt 7 blev ikke opfyldt selv om Winnie Papir rykkede flere gange. Punkt 8 blev ikke afsluttet fordi Mostny ikke underskrev det udkast til en ansættelseskontrakt som Winnie Papir havde sendt ham.

Winnie Papir opsagde i første omgang agentaftalen med henblik på etablering af det fælles selskab. Det var Mostny utilfreds med. På det tidspunkt havde Winnie Papir ikke ændret strategi, dvs. man arbejdede fortsat efter hensigtserklæringens retningslinjer. Gælden fortsatte med at stige i perioden, endda betragteligt. Der kom ingen penge hverken fra kunderne eller Mostny. På en messe i USA fik vidnet oplyst at Mostny havde givet kunder besked på at betale til ham selv om det var angivet at betaling med frigørende virkning kun kunne ske til Winnie Papir.

Da hensigtserklæringen ikke blev opfyldt, opsagde Winnie Papir samarbejdet.

I april 2001 fik Winnie Papir en henvendelse fra Jack Caplan der havde været direktør i et canadisk selskab i gavepapirbranchen. Han var blevet henvist til Winnie Papir efter en henvendelse til konsulatet. Winnie Papir bad Mostny tage sig af Jack Caplan da Mostny var agent for Canada.

Winnie Papir har tilbageholdt kommission til Mostny og dermed også til Caplan fordi Mostny ikke havde overholdt betingelserne under agentaftalen. Da Mostny ikke kunne overholde agentaftalen, lod man salget foregå gennem Caplan. Ændringen foregik åbent med underretning af Mostny.

Efter opsigelsen af Mostny forsatte Winnie Papir samarbejdet med Jack Caplan således at han fik ansvaret for salget i Canada og USA. Man oprettede i 2003 efter udløbet af agentaftalen med Mostny et joint venture i Canada ­ for at undgå den amerikanske situation. Vidnet ved ikke om selskabet blev oprettet før 2003, men selskabet havde i hvert fald først drift fra 2003. Man har formået at fastholde markedsandelen på det canadiske marked selv om Mostny også er fortsat med at være på markedet. Det amerikanske marked er gået jævnt ned ad bakke. Det er muligt, at Caplan har ansat et par af de underagenter som
Mostny tidligere havde i Canada.

Winnie Papir sendte i 2002 kopi af ordrebekræftelser og fakturaer til Mostny vedrørende det canadiske marked.

Opgørelsen over mellemværendet mellem Winnie Papir og Eurowrap er lavet af selskabets økonomimand. Nogle fakturaer var udstedt til Golden Pacific Venture Group og Eurowrap og nogle var udstedt direkte til kunderne. Opgørelsen viser, at Eurowrap skylder Winnie Papir et beløb på USD 1.239.646. I det omfang Mostny har taget af kassen, skylder Mostny beløbet personligt. Bevægelser for så vidt angår 1999 vedrører Golden Pacific Venture Group.

Procedure
Winnie Papir har anført at selskabet har et ubestridt tilgodehavende hos Eurowrap svarende til det påstævnte beløb. Kun i Mostnys supplerende påstandsdokument har der været en bemærkning om at beløbet ikke vedrører Mostny men Eurowrap. Mostny har ikke taget stilling til Winnie Papirs opgørelse hvorfor den må lægges til grund.

Mostny har direkte eller indirekte påtaget sig en personlig hæftelse for gældsforholdet. Først og fremmest har Mostny handlet personligt hvilket fremgår af hans egen angivelse ved sagsanlægget i Californien hvor han angav sig som Mostny doing business as Eurowrap - en betegnelse der anvendes ved personlig virksomhed. Efter at Winnie Papir havde indledt samarbejde med Mostny og indgået en agentaftale, anvendte Mostny selskabet Golden Pacific Venture Group uden angivelse af at der var tale om et selskab med begrænset hæftelse. En usikkerhed om hvor vidt Mostny handlede personligt eller om det var et selskab der handlede må komme Mostny til skade.

Det er i dette lys punkt 3 i Mostnys brev af 24. juni 2001 skal læses og forstås. I juni 2001 blev selskabet Eurowrap oprettet angiveligt fordi man ønskede et mere europæisk klingende navn. Ved at lade salget gå gennem Eurowrap steg Winnie Papirs debitorrisiko. Punkt 3 er en aftale om at parterne ville dele risikoen på de fremtidige ordrer.

Mostnys forståelse af punkt 3 giver ingen logisk mening, da det ville betyde at Winnie Papir ville være dårligere stillet end selskabet var før aftalen. Bevisførelsen har vist at punkt 3 var en løsning på de problemer der opstod som følge af at Mostny ikke handlede i overensstemmelse med agentaftalen. Alle fire punkter i brevet havde til hensigt at sikre Winnie Papir i forhold til Mostnys handlemåde. Den eneste logiske forståelse af punkt 3 må derfor være at Mostny påtog sig en personlig hæftelse for halvdelen af Winnie Papirs krav som konsekvens af at Mostny havde ændret virksomhedsform fra personlig virksomhed til selskab.

Det er uden for mulighedernes grænse at få penge fra "distributionsselskaberne". Det ene selskab, Golden Pacific Venture Group, er likvideret og det andet, Eurowrap, er ude af stand til at betale. Winnie Papir har derfor ikke foretaget retsskridt mod disse selskaber i USA.

Mostny underskrev et gældsbrev på 600.000 USD for Eurowraps gæld til Winnie Papir. Mostny var repræsenteret ved advokat og rådgivet i forbindelse med underskrivelsen. Mostny havde som eneejer og direktør indgående kendskab til Eurowraps økonomiske forhold og mulighed for at påvirke Eurowraps vilje og evne til at betale Winnie Papirs tilgodehavende. Det er Mostny risiko at det af ham ejede selskab ikke har villet eller kunnet betale Winnie Papirs ubestridte krav.

Gældsbrevet og parternes hensigtserklæring er ikke formuleret som en indbyrdes sammenhængende og betinget aftale. Gældsbrevet er en ubetinget skylderklæring. Gældsbrevet er et resultat af et ikke ubetydeligt udestående hos Eurowrap, blandt andet opstået som følge af at Mostny i strid med aftalerne ikke betalte modtagne beløb.

Hensigtserklæringen er et udtryk for at Winnie Papir i et fremtidigt samarbejde ville sikre at Mostny ikke havde adgang til Winnie Papirs tilgodehavender. Det var Mostnys ansvar og risiko at hensigtserklæringen ikke blev efterlevet. Mostny har selv hindret sagens oplysning og dermed gennemførelse af et fremtidigt samarbejde ved ikke at opfylde forpligtelserne ifølge erklæringen. Winnie Papir havde ønsket et fremtidigt samarbejde inden for rammerne af hensigtserklæringen for derigennem at få sine penge og sikre det amerikanske markedet hvilket også var baggrunden for aftalen. Mostnys forklaring om at han efter anbefaling fra Geneva Companies ikke fremsendte oplysningerne, var hans valg og risiko.

Det endelige ophør af samarbejdet skete på grundlag af manglende opfyldelse af hensigtserklæringen samt Mostnys fortsatte tilbageholdelse af betalinger der tilkom Winnie Papir.

Det må derfor lægges til grund at Mostny påtog sig en personlig hæftelse på 50% af Eurowraps gæld og en personlig hæftelse på 600.000 USD.

Mostny har ikke krav på kompensation i henhold til handelsagentloven. Mostny har væsentligt misligholdt sine forpligtelser ved at forestå salg til en virksomhed som Mostny bekendt var ude af stand til at betale for leverancerne. Hertil kommer at Mostny ikke gav Eurowraps fakturaer påtegning om denuntiation.

Mostny har ikke lidt et tab, og Winnie Papir bestrider erstatningskravet som udokumenteret. Allerede fordi Mostny har tilbageholdt betalinger, er han ikke berettiget til erstatning.

Mostny har anførte at kernen i hans indsigelser er at han ikke hæfter for Eurowraps gæld. Han ved i øvrigt ikke hvor meget Eurowrap skylder Winnie Papir hvis opgørelse indeholder beløb der ikke vedrører Eurowrap. Kravet kan efter Mostnys opfattelse højst udgøre 919.823,38 USD.

Der er ikke identitet mellem Mostny og selskabet Eurowrap Ltd. Ved sagsanlægget i USA var der to sagsøgere Mostny personlig og Eurowrap Ltd. Det er underbygget ved Mostnys og Foremanns forklaring. Der er ikke ført noget bevis for at Mostny skulle have drevet personlig virksomhed under navnet Eurowrap Ltd.

Mostny har ikke påtaget sig en hæftelse for 50% af kreditrisikoen ved fremtidigt salg gennem Eurowrap. Skylderklæringen retter sig mod den fremtidige kreditrisiko overfor de amerikanske kunder til hvem distributionsselskaberne, Golden Pacific Venture Group og Eurowrap, solgte Winnie Papirs produkter. Det var ikke et mellemværende mellem Winnie Papir og distributionsselskaberne. Der var en del kunder der ikke betalte, hvorfor Winnie Papir ønskede, at Eurowrap skulle tage halvdelen af kreditrisikoen for Winnie Papir. Skylderklæringen, der er skrevet på Eurowraps papir, vedrører ikke Mostny, og han har ikke påtaget sig en hæftelse.

Hvis det lægges til grund at Mostny har påtaget sig 50% af den fremtidige kreditrisiko, må det antages at gældserklæringen er faldet bort som følge af manglende accept.

Winnie Papir kan ikke støtte krav på gældsbrevet på 600.000 USD. Gældsbrevet er bortfaldet da det aftalekompleks hvori brevet indgår, er opsagt. Gældsbrevet var en del af den samlede aftale hvorfor Winnie Papirs krav i henhold gældsbrevet bortfaldt, da Winnie Papir fragik sin del af aftalen om fortsat samarbejde. Mostny underskrev gældsbrevet under den udtrykkelige forudsætning at parternes aftale om fortsat samarbejde blev gennemført. Hertil kommer at gældsbrevet som forklaret af Mostny skulle modregnes i forbindelse med overtagelse af aktier i Eurowrap.

Letter of Intent er en bindende aftale. Det skal ikke tillægges betydning at dokumentet angiver at være en hensigtserklæring. Det afgørende er substansen, ikke formen. Hvis gældsforpligtelsen var uafhængig af parternes aftale om det fremtidige samarbejde i øvrigt, skulle det have været udtrykkeligt angivet.

Mostny måtte leve med at Winnie Papir opsagde deres aftale og ikke ville købe en del af Eurowrap, men konsekvensen var samtidig, at hele aftalekomplekset faldt væk, herunder også gældsbrevet. Winnie Papir må bære konsekvensen af ophævelsen. Det ville være urimeligt hvis Mostny skulle hænge på denne store gæld som han ikke havde inden indgåelsen af Letter of Intent.

Det var Geneva Companies, og ikke Mostny der ikke levede op til forpligtelserne. Parterne var enige om anvendelsen af Geneva Companies hvorfor dette selskabs forhold ikke kan komme Mostny til skade. Det var på Geneva Companies' foranledning at Mostny ikke sendte regnskabsmaterialet.

Hvis gældsbrevet ikke er bortfaldet som følge af Winnie Papirs opsigelse, er det bortfaldet som følgende af bristende forudsætninger. Det var en bestemmende forudsætning for underskrivelsen af gældsbrevet at Letter of Intent blev indgået
og efterlevet. Dette må have været kendeligt for Winnie Papir.

Mostny har krav på kommission vedrørende det amerikanske marked og det canadiske marked for 2002. Modkravet vedrørende det amerikanske marked fremgår af påstandsdokumentet. Tallene må lægges til grund som ubestridt.

Modkravet for så vidt angår kommission for Canada fremgår af påstandsdokumentet. Mostny modtog ikke fakturaer og har derfor måtte skaffe kopier af fakturaer for at lave en opgørelse. Beløbet i opgørelsen er sandsynligvis sat lavt. Winnie Papir har ikke opfyldt provokationen vedrørende det canadiske marked og har derved hindret Mostny i at komme med bedre dokumentation for sine tal der følgelig må lægges til grund.

Mostny har krav på maksimal godtgørelse efter handelsagentaftaleloven jf. § 25. Kundekredsen der bestod ved agentaftalens ophør, var i det hele oparbejdet af Mostny. Kunderne giver fortsat Winnie Papir betydelige økonomiske fordele, hvorfor betaling af godtgørelse er rimelig. Mostny har ikke misligholdt agentaftalen, og markedet var opadgående. Godtgørelsen må derfor fastsættes til maksimum.

For så vidt angår erstatningskravet har Mostny anført at kravet er skønsmæssigt ansat og kan fastsættes af retten om fornødent.

Rettens begrundelse og resultat
Ved faxbrev af 24. juli 2001 til Jørgen Staalgaard, Winnie Papir, meddelte David Mostny under henvisning til det tidligere møde at parterne var blevet enige om bl.a. at "on the future orders that are shipped under Eurowrap or the Golden Pacific Venture account, we will split the credit risk 50/50". Brevet var underskrevet af David A. Mostny uden angivelse af repræsentationsforhold og sendt på brevpapir i hvis hoved bl.a. var anført Eurowrap Ltd. Brevet indeholder en konstatering af at der var indgået en aftale om fordeling af kreditrisikoen, jf. herved Jørgen Staalgaards forklaring herom. Det forhold at aftalen ikke  lev bekræftet, og at Winnie Papir den 25. juli 2000 sendte et svar der for så vidt angår dette og andre punkter var henholdende, kan ikke føre til at det må antages at der ikke er indgået en aftale som anført.

Aftalen må efter ordlyden og baggrunden for den antages at gå ud på at David Mostny skal bære halvdelen af kreditrisikoen for leverancer til David Mostnys selskaber eller virksomheder, Eurowrap og Golden Pacific Venture Group eller Golden Pacific Venture Corporation. Den fortolkning hvorefter kreditrisikoen skulle deles mellem Winnie Papir på den ene side og virksomhederne Eurowrap og Golden Pacific Venture Group eller Golden Pacific Venture Corporation på den anden side, eller mellem Eurowrap og Golden Pacific, giver hverken logisk eller forretningsmæssigt nogen mening, da en sådan forståelse indebærer at debitor delvist og uden sikkerhedsstillelse overtager kreditrisikoen for leverancer til sig selv.

Tilsagnet vedrører fremtidig gæld, men denne begrænsning får ikke betydning da den gæld der fandtes på tidspunktet for tilsagnet, må antages at være indfriet gennem senere betalinger eller krediteringer.

Promissory Note der blev udstedt i overensstemmelse med pkt. 1 i det samtidige Letter of Intent af 7. maj 2002 er efter sit indhold et ubetinget og ensidigt tilsagn om betaling af 600.000 USD. Efter Letter of Intent og oplysningerne om baggrunden for det forudsatte parterne at det bestående agentforhold blev afløst af Winnie Papirs erhvervelse af David Mostnys virksomhed og ansættelse af David Mostny i denne virksomhed. Det forhold at erhvervelsen ikke blev gennemført, kan ikke føre til at tilsagnet i Promissory Note ikke er bindende. Heller ikke forudsætningssynspunkter kan føre til dette. Erhvervelsen blev ikke gennemført fordi de oplysninger som David Mostny skulle fremlægge til brug for overdragelsen, hvilke oplysninger måtte kunne fremskaffes relativt let, ikke fremkom inden for en rimelig tid hvilket førte til at Winnie Papir den 4. november 2002 meddelte at erhvervelsen ikke ville blive gennemført.

Forpligtelsen til betaling af 600.000 USD består således fortsat. Forpligtelsen må imidlertid efter sammenhængen i parternes mellemværende forstås således at forpligtelsen træder i stedet for hæftelsen i henhold til brevet af 24. juli 2001.

Af de grunde der er anført af Winnie Papir, finder retten at David Mostny hverken har krav på erstatning eller godtgørelse for goodwill.

David Mostny har krav på kommission for salg indtil 31. december 2002 på det amerikanske og canadiske marked. Retten lægger David Mostnys opgørelse til grund, da Winnie Papir ikke har fremlagt dokumentation for et lavere salg. David Mostny har derfor modkrav på 88.077 USD vedrørende det amerikanske marked og på 263.500 CAD svarende til 197.994 USD for det canadiske marked.

David Mostnys forpligtelse kan herefter opgøres således (i USD):


Betalingsforpligtelse                                        1.239.646,76
Gældsbrev                                                         600.000,00
639.646,76
Halvdelen heraf                         319.823,38

David Mostnys skyld i henhold til gældsbrev og indeståelse            919.823,38
Provisionskrav USA                                                                     -88.077,00
Provisionskrav Canada                                                               197.944,00
633.752,38


Thi kendes for ret:
David A. Mostny betaler til Winnie Papir A/S inden 14 dage 633.752,38 USD med procesrente fra den 2. maj 2003.

David A. Mostny betaler til Winnie Papir inden samme frist 324.800 kr. i sagsomkostninger, hvoraf 124.800 kr. er til dækning af retsafgift.

Aksel Gybel Jens Feilberg Svend Emil Nielsen 


(Sign.)
___ ___ ___
Udskriftens rigtighed bekræftes
P.j.v. Sø- og Handelsretten, den