Uberettiget brug af 3. mands licens
SHD - 06 July 2010
Resume
Accentics havde fået leveret det aftalte IT-produkt og skulle derfor betale den aftalte afgift. Accentics havde uberettiget brugt 3. mands licens og skulle derfor betale et rimeligt vederlag
- RKP
UDSKRIFT
AF
SØ- & HANDELSRETTENS DOMBOG
____________
DOM
Afsagt den 6. juli 2010
H-58-09
Zoomio A/S
(advokat Søren Dines Larsen)
mod
Accentics Dialogue Marketing Strategy AB
(advokat Henrik Brunsgaard Dreyer)
Indledning
Sagen drejer sig om, hvorvidt Zoomio A/S (herefter Zoomio) har leveret det aftalte produkt
til Accentics Dialogue Marketing Strategy AB (herefter Accentics), og hvorvidt Accentics
havde ret til vederlagsfrit at anvende produktet via tredjemands licens.
Påstande
Zoomio har nedlagt påstand om betaling af 99.613,30 kr. med tillæg af rente på 1,5 % om
måneden af 12.579 kr. fra 23. februar 2007, af 12.579 kr. fra 31. januar 2008, af 12.579 kr. fra 16.
februar 2008 og af 61.876,30 kr. fra 17. december 2008.
- 2 -
Kravet er opgjort således:
Fakturaer omfattet af partneraftalen:
37.737,30 kr.
Krav vedrørende kampagner ført fra tredjemands konto:
60.000,00 kr.
Betaling for e-mails:
1.876,30 kr.
I alt:
99.613,30 kr.
Accentics har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært betaling af et mindre beløb.
Oplysningerne i sagen
Zoomio har udviklet den digitale markedsføringsplatform MyMarketingMachine, der i dag
hedder Zoomio Campaign. MyMarketingMachine er et adfærdsbaseret system til kommuni-
kation og markedsføring. Gennem systemet kan man planlægge, udføre og følge op på mar-
kedsføringskampagner via e-mail, telemarketing, sms og lignende. Zoomio har alle rettighe-
der til systemet, der er et af verdens mest avancerede af sin slags. Zoomio har omkring 800
kunder, såvel større virksomheder som mindre virksomheder.
Den 25. september 2006 indgik Accentics Limited og Aqcel Global Limited (herefter
Aqcel) en aftale om at etablere et fælles selskab ved navn Aqcel Campaign AB. Aftalen blev
underskrevet af Lars Munch Johansen for Aqcel og for Accentics Limited af selskabets direk-
tør Klaus Walkusch Sidstnævnte selskab er Accentics' engelske moderselskab Af aftalen
fremgår blandt andet:
"2. Objective
The two parties, AQCEL and Accentics would like to establish a co-owned Company in
Malmö that will provide Campaign services to the Swedish market.
Accentics has the sales and marketing knowledge as well as the execution power. AQCEL
has the deliver expertise and delivery resources.
...
3. Content
The Company will be owned 51 % to AQCEL 49 % to Accentics.
...
AQCEL Campaign Malmö can buy resources from Accentics and AQCEL at cost price, to
be defined:
- 3 -
Accentics telemarketing cost price is SEK 200/hour
ACCENTICS project management is SEK 400/hour
AQCEL HTML design on-shore is DKR 400/hour
AQCEL HTML design off-shore is DKR 150
AQCEL MyMarketingMachine execution is DKR 150
AQCEL MyMarketingMachine Integration is DKR 150
ZOOMIO licenses for internal use is free"
Ved e-mail af 4. december 2006 sendte Aqcel brugernavn og adgangskode til selskabets kon-
to til MyMarketingMachine til Accentics.
Den 31. januar 2007 deltog Klaus Walkusch og Henrik Haaning, der er sælger i Accen-
tics, i en træningssession i brugen af MyMarketingMachine. Sessionen foregik i Zoomios lo-
kaler i København. Det fremgår af dagsordnen for træningssessionen, at deltagerne blandt
andet blev undervist i at gennemføre telemarketingkampagner. Under sessionen fik Klaus
Walkusch og Henrik Hanning udleveret brugernavn og adgangskode til en konto, hvorpå de
gennemførte to testkampagner. Der er i sagen strid om, hvorvidt denne konto udelukkende
var oprettet med henblik på træningssessionen, eller hvorvidt det var Accentics' egen konto
som de også skulle bruge efterfølgende.
Accentics indgik samme dag en partneraftale med Zoomio. Af aftalen fremgår blandt
andet:
"Enclosures Title
End User Price List MMM
Parametres
Parameter
Value excl. VAT
MMM user licenses for 1 standard user-licenses and email
internal use
traffic up to 100.000 mails
annually, prices according to the price
list with the deduction of the partner
margin (30 %)
Partner fee
The annual partnerfee is DKK 5.000,-
(waived, as long as accentics has one
std. license for own and demo use)
...
Special Conditions
Accentics is pre-approved as certified partner and obtain-
ing 30 % partner margin.
Zoomio will assist Accentrics in the first customer meet-
ings
- 4 -
Accentics is entitled to participate in open training ses-
sions with 3 persons, with no charge!
...
2. MMM USER LICENSES FOR INTERNAL USE AND NON COMMERCIAL
USE
5 MMM user licenses for internal use only are granted to the Partner at the
price described on page 1. The Partner will be charged for email traffic (ex-
ceeding 100.000 mails per year) associated with the licenses according to the
Zoomio Price List. The licenses may be used in connection with any type of
sales efforts performed by the partner and its 5 chosen employees. These li-
censes may not be used on behalf of third parties. These licenses may not be
resold to or used on behalf of other parties (e.g., existing of potential cus-
tomers, partners).
...
5. MMM USER LICENSES FOR RESALE
Partners may resell MMM user licenses that end-customers pay for on a
quarterly basis or semi annual basis, according to the end customer prices
put forth in the Zoomio End User Price List. Partner shall immediately in-
form Zoomio of such resell and Zoomio will make the license available to
the customer. Zoomio will invoice the customers!
...
6. FEES FOR EMAIL TRAFFIC AND DATA STORAGE
Customers are charged for email traffic and data storage based on the email
and data storage fees listed in the Zoomio End User Price List. These fees are
charged directly by Zoomio to the customer, and the Partner will obtain
partner margin on the net revenue generated from this charge "
Partneraftalen blev underskrevet på et møde mellem Klaus Walkusch, Henrik Haaning og
Direktør i Zoomio Per John Jensen. Under mødet accepterede Zoomio at levere en særlig te-
lemarketingopsætning til Accentics. Opsætningen skulle minde om den opsætning, som
Zoomio selv brugte Der er i sagen strid om hvorvidt parterne har aftalt at Accentics' li-
censperiode først begyndte, når Zoomio havde leveret telemarketingopsætningen. Parterne
er desuden uenige om, hvorvidt Per John Jensen under mødet accepterede, at Accentics ve-
derlagsfrit kunne bruge MyMarketingMachine til at føre kampagner for tredjemands kun-
der, så længe systemet ikke integreredes i tredjemands Customer Relationship Management
(herefter CRM).
- 5 -
Ved e-mail af 6. februar 2007 rykkede Klaus Walkusch for levering af telemarketingop-
sætningen. Henrik Øgaard, der var ansat i Zoomio, svarede ved e-mail af 8. februar 2007, at
Zoomios opsætning var meget omfangsrig og ikke egnede sig til kopiering. Han foreslog
derfor, at han og Klaus Walkusch aftalte et møde med henblik på at fastlægge det nærmere
indhold af opsætningen. Der blev aldrig holdt et sådant møde, og telemarketingopsætningen
blev aldrig leveret.
Den 8. februar 2007 udstedte Zoomio en faktura til Accentics. Fakturaen vedrørte li-
censbetaling for perioden fra den 1. februar 2007 til den 31. juli 2007 og lød på 12.579 kr. Fak-
turaen blev sendt til Klaus Walkusch ved e-mail af 8. februar 2007. Klaus Walkusch svarede
ved e-mail af samme dato, at Accentics ikke skulle faktureres, før licensen var aktiv. En ansat
i Zoomios regnskabsafdeling svarede ved e-mail af 9. februar 2007, at han var enig i, at Ac-
centics først skulle betale, når licensen var aktiv. Den 14. august 2007 udstedte Zoomio yder-
ligere en faktura til Accentics for licensbetaling for perioden fra den 1. august 2007 til den 31.
januar 2008 på 12.579 kr. Den 29. februar 2008 udstedte Zoomio en tredje faktura til Accentics
for licensbetaling for perioden fra den 1. februar 2008 til den 31. juli 2008 på 12.579 kr. Det
fremgår af den første og anden faktura, at Zoomio i tilfælde af for sen betaling, ville beregne
renter med 1,5 % pr. måned fra forfaldsdag.
Den 18. juli 2008 sendte Zoomio en rykker til Accentics. Ved e-mail af 28. august 2008
skrev Klaus Walkusch, at han først nu havde modtaget Zoomios rykker på grund af ferie, og
at han var overrasket over at modtage den, idet han opfattede sagen som afsluttet. Han an-
førte, at Accentics flere gange havde gjort indsigelse mod faktureringen, fordi de fortsat ikke
havde modtaget brugernavn og adgangskode til deres konto til MyMarketingMachine. Han
anførte også, at det var aftalt, at licensen ikke skulle aktiveres, før Zoomio havde leveret den
særlige telemarketingopsætning. Da opsætningen endnu ikke var leveret, var faktureringen
også af denne grund uberettiget.
Den 2. december 2008 udstedte Zoomio en faktura til Accentics på 101.876,30 kr. omfat-
tende en række kampagner, som Accentics havde ført fra henholdsvis Aqcels og Giritechs
konti til MyMarketingMachine. Der drejede sig om i alt 20 kampagner, hvoraf 18 var ført fra
Aqcels konto, mens de resterende to var ført fra Giritechs konto. Der er enighed om, at
mindst 12 af kampagnerne blev ført for tredjemands kunder. Parterne er i øvrigt enige om, at
kampagnerne kan opgøres således (støttebilag J):
- 6 -
Ved e-mail af 9. december 2008 beklagede Klaus Walkusch over for Per John Jensen, at han
havde misforstået parternes oprindelige aftale. Han havde været af den opfattelse, at Per
John Jensen for at hjælpe Accentics i opstartsfasen havde accepteret, at Accentics kunne bru-
ge MyMarketingMachine til at føre kampagner for tredjemands kunder, så længe systemet
ikke blev integreret i tredjemands CRM. Han præciserede, at denne misforståelse var årsa-
gen til, at Accentics havde anvendt Aqcels licens. Accentics havde derfor været i god tro.
Endelig bekræftede han, at Accentics havde ført 18 kampagner fra Aqcels konto. De to kam-
pagner, der var ført fra Giritechs konto, skyldtes derimod "fejllogin"
Per John Jensen bad ved e-mail af 19. december 2008 Klaus Walkusch om at fremsende
dokumentation for, at Accentics havde indgået en aftale med Aqcel om anvendelse af selska-
bets konto til MyMarketingMachine. Han ville i så fald forsøge at få Lars Munch Johansen til
at betale. Han understregede, at der var tale om et ganske alvorligt brud på Zoomios licens-
betingelser, og oplyste, at han ville sende dokumentationen til Zoomios advokat.
- 7 -
Ved e-mail af 9. marts 2009 anførte Klaus Walkusch, at Zoomios samlede krav mod
Accentics maksimalt kunne opgøres til 10.000 kr., hvilket beløb Accentics var indstillet på at
afdrage gennem et fremtidigt samarbejde. Per John Jensen svarede ved e-mail af 12. marts
2009, at han var stærkt uenig i Klaus Walkuschs opgørelse. Han skrev samtidig, at parterne
var nødt til at have en fælles forståelse af tallene, hvis de skulle indgå et fremtidigt samar-
bejde. Klaus Walkusch svarede ved e-mail af 13. marts 2009, at han var indstillet på at arbej-
de videre på at finde en løsning på parternes mellemværende. Ved e-mail af samme dato til
Henrik Øgaard bad Klaus Walkusch Zoomio om at oprette en bureaulicens til 5.000 kr. Li-
censperioden skulle vare i tre måneder, og kontoen skulle bruges til at føre kampagner for
Länsforsäkringar AB. Henrik Øgaard bekræftede aftalen ved e-mail af 16. marts 2009. Han
sendte samtidig brugernavn og adgangskode til den nye konto. Accentics betalte den 31.
marts 2009 beløbet på 5.000 kr. til Zoomio.
Ved e-mail af 1. april 2009 bad Klaus Walkusch Henrik Øgaard om at følge op på deres
forudgående møde, idet han noterede sig, at parterne på mødet var blevet enige om at ville
samarbejde. Henrik Øgaard svarede ved e-mail af 2. april 2009 (side 78-88), at Accentics og
Zoomio ikke havde været enige om størrelsen på Accentics udestående, men at de dog var
blevet enige om ordning, hvorefter beløbet kunne afdrages gennem et fremtidigt samarbejde.
Henrik Øgaard bad ved e-mail af 13. maj 2009 Klaus Walkusch om at forholde sig til den fo-
reslåede ordning. Han oplyste i den forbindelse, at Zoomios økonomiafdeling var nødt til at
vide, om parterne ville gå videre med ordningen, eller om Zoomio fortsat skulle henholde
sig til fakturaen af 2. december 2008. Han anmodede Klaus Walkusch om at forholde sig til
dette inden mandag den 18. maj. Ved e-mail af 13. maj 2009 oplyste Klaus Walkusch, at han
var optaget resten af dagen. Han ville ringe dagen efter.
Klaus Walkusch henvendte sig ved e-mail af 1. juni 2009 til Henrik Øgaard, fordi Ac-
centics ikke kunne logge ind på kontoen vedrørende Länsforsäkringar AB. Han oplyste, at
selskabet havde aktive data på kontoen, og han bad derfor Henrik Øgaard om at løse pro-
blemet. Henrik Øgaard svarede ved e-mail af samme dato, at Zoomio havde lukket kontoen,
fordi Accentics havde afvist den foreslåede ordning til afvikling af selskabets gæld til Zoo-
mio. Han oplyste desuden, at sagen ville blive overdraget til Zoomios advokat. Ved e-mail af
8. juni 2009 anførte Klaus Walkusch, at Zoomio ikke havde været berettiget til at lukke kon-
- 8 -
toen, hvorfor Zoomio skulle tilbagebetale de 5.000 kr., som Accentics havde betalt for bu-
reaulicensen.
Om betaling for internetbaseret markedsføringssystemer har Accentics oplyst, at Cam-
paign Monitor har faktureret 6,97 $ for at sende 197 e-mails. Campaign Monitor er en ameri-
kansk virksomhed, som tilbyder et internetbaseret markedsføringssystem, og det er gratis at
oprette en konto hos selskabet. En anden amerikansk virksomhed Mail Chimp tilbyder et
lignende internetbaseret markedsføringssystem. Gennem en konto hos Mail Chimp kan sen-
des e-mails til op mod 2.500 modtagere for 30 $ om måneden. Begge selskaber har en række
større virksomheder som kunder.
Forklaringer i sagen
Per John Jensen har forklaret, at han er direktør og medejer af Zoomio.
En standardlicens til MyMarketingMachine giver adgang til systemet via en konto med
et brugernavn og en adgangskode. Licensen gælder for 12 måneder ad gangen og kan an-
vendes til at føre egne kampagner. Licensen giver ikke ret til at føre kampagner for tredje-
mands kunder. Hvis en kunde ønsker at bruge systemet til at føre egne kampagner, skal
kunden selv oprette en konto hos Zoomio. En bureaulicens giver adgang til at føre kampagner
for tredjemands kunder. Det koster 5.000 kr. pr. kampagne. En partnerlicens giver adgang til
at føre egne kampagner og til at sælge licenser til tredjemand. Partnere skal kunne servicere
systemet og aktivt forsøge at sælge og markedsføre det. Zoomio kræver, at både partnere og
deres kunder overholder licensbetingelserne.
Accentics indgik den 31. januar 2007 en partneraftale med Zoomio. Aftalen blev under-
skrevet i forbindelse med, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning deltog i en træningssession
hos Zoomio. Umiddelbart inden sessionen holdt han et møde med Klaus Walkusch og Hen-
rik Haaning. Aftalen blev underskrevet på dette møde. Zoomio inviterer normalt ikke kun-
der til en træningssession, før kunderne har underskrevet en licensaftale.
Under mødet blev det desuden aftalt, at Zoomio skulle hjælpe Accentics med at lave
opsætningen til en særlig telemarketingkampagne. Det var alene ment som en hjælp til Ac-
centics og var ikke en del af partneraftalen. Det blev ikke aftalt, at Accentics' licens først skul-
le aktiveres, når telemarketingopsætningen var leveret. Henrik Øgaards afdeling gik i gang
- 9 -
med at lave opsætningen, men de blev aldrig færdige. Zoomio nåede at bruge omkring
40.000 kr. på projektet.
Der blev ikke indgået en mundtlig aftale om, at Accentics kunne bruge MyMarketing-
Machine til at føre kampagner for tredjemands kunder, så længe systemet ikke integreredes i
tredjemands CRM. En sådan aftale ville ikke give nogen mening for Zoomio, da op mod 40
% af deres kunder så ville kunne bruge systemet gratis. Zoomio har aldrig indgået den type
aftaler med sine partnere.
Under træningssessionen fik Klaus Walkusch og Henrik Haaning udleveret bruger-
navn og adgangskode til Accentics' konto De må have fået disse oplysninger for ellers kun-
ne de ikke logge ind på kontoen. Der oprettes ikke midlertidige konti til brug for trænings-
sessioner.
Han ved ikke, hvorfor en ansat hos Zoomio ved e-mail af 9. februar 2007 accepterede,
at Accentics først skulle betale fakturaen, når deres licens var aktiv. Den ansatte sad i bog-
holderiet og var måske ikke så godt inde i sagen. Normalt betales der den dato, som står i li-
censaftalen.
Zoomio kunne godt have undersøgt, om Accentics benyttede sin konto, men Zoomio
har forpligtet sig til ikke at kigge på kundernes data.
Zoomio opdagede ved et tilfælde, at Accentics havde anvendt Aqcels konto til at føre
kampagner for tredjemands kunder. Aqcel eksisterer ham bekendt ikke mere. Selskabet blev
overtaget af Mondo, som siden er gået konkurs. Aqcel blev stiftet af Lars Munch Johansen,
der også var med til at stifte Zoomio. Han har arbejdet sammen med Lars Munch Johansen i
Egmont, og de har siden været venner. De har blandt andet åbnet et selskab sammen i Paki-
stan. Da Lars Munch Johansen var ansat i Zoomio, stod han for salg. Han var i den forbin-
delse bekendt med selskabets licensbetingelser, men han havde ikke været med til at udar-
bejde dem.
Han selv var involveret i forligsforhandlinger med Accentics. Han ville gerne finde en
mindelig ordning på parternes mellemværende, men det lykkedes ikke. I foråret 2009 over-
tog Henrik Øgaard forhandlingerne. Det blev i den forbindelse aftalt at oprette en ny konto,
som Accentics kunne bruge til at føre kampagner for Länsforsäkringar AB. Da det viste sig,
at Accentics ikke var interesseret i at finde en løsning på parternes mellemværende, lukkede
- 10 -
Zoomio for adgangen til kontoen. Det var kun adgangen til kontoen, som blev lukket. De ek-
sisterende kampagner på kontoen fortsatte derimod.
Accentics kan ikke have været i god tro omkring brugen af Aqcels konto. Accentics
kunne have brugt deres egen konto, og de fortalte aldrig, at de havde en konto hos Aqcel. I
øvrigt valgte Acentics at bruge Giritechs konto, da adgangen til Aqcels konto blev lukket.
Uanset at Lars Munch Johansen den 4. december 2006 sendte en e-mail til Accentics fra
Zoomios e-mailkonto, vidste Accentics godt, at Lars Munch Johansen ikke længere var ansat
hos Zoomio.
Zoomio valgte at rette kravet mod Accentics, fordi det var dem, som fik noget ud af at
bruge Aqcels konto. Han fulgte ikke op på e-mailen af 19. december 2008, fordi den vedhæf-
tede aftale var censureret i en sådan grad, at den ikke kunne læses. I øvrigt stod det klart, at
Aqcels konto også kun måtte bruges til "internal use" så Acentics vidste godt at de ikke
måtte bruge kontoen.
MyMarketingMachine er dyrere end mange andre markedsføringssystemer, fordi det
er meget avanceret. Nybegyndere vil ofte kunne nøjes med mindre avancerede systemer.
Zoomio havde næppe kunnet klare sig på markedet, hvis systemet var urimeligt dyrt.
Klaus Walkusch har forklaret, at han er direktør for Accentics. Han har været ansat, siden
selskabet blev stiftet i 1999.
Accentics beskæftiger sig primært med digital marketing, men hjælper også kunder
med andre digitale opgaver som opsætning af hjemmesider og optimering af søgemaskiner.
Han stiftede første gang bekendtskab med Aqcel i 2003/04 gennem Lars Munch Johan-
sen, der havde startet selskabet, og som han opfattede som direktør for selskabet. De talte om
at komme ind på det svenske marked ved hjælp af MyMarketingMachine. Det lykkedes ikke
at finde interesserede kunder, og de kom derfor ikke videre i første omgang. I 2006 mødtes
han igen med Lars Munch Johansen. De var fortsat interesserede i at komme ind på det
svenske marked og genoptog derfor dialogen fra tidligere. Den 25. september 2006 indgik
Aqcel og Accentics Limited en aftale om at etablere et fælles selskab med henblik på at
komme ind på det svenske marked. Ifølge aftalen skulle Accentics håndtere salg, mens Aqcel
skulle stille ressourcer til rådighed. En af disse ressourcer var en licens til MyMarketingMa-
chine. Lars Munch Johansen var på dette tidspunkt storaktionær i Zoomio, og han sendte e-
- 11 -
mails fra Zoomios e-mailkonto. Han betvivlede derfor ikke, at Lars Munch Johansen kunne
disponere over licenser til MyMarketingMachine.
Aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited var meget kortfattet og indeholdt ikke en
nærmere definition af begreberne. Han tillagde det ikke særlig betydning, at aftalen omtalte
"internal use" af MyMarketingMachine Selvom aftalen ikke omtalte Accentics var det un-
derforstået, at både Aqcels og Accentics Limiteds datterselskaber måtte bruge kontoen til
MyMarketingMachine.
I midten af januar 2007 tog han kontakt til Zoomio med henblik på at indgå en selv-
stændig partneraftale for Accentics. Mondo havde købt Aqcel, og Lars Munch Johansen hav-
de fortalt ham, at Mondo ikke ville satse på det svenske marked. Han forventede derfor, at
aftalen med Aqcel ville blive opsagt. Accentics havde investeret mange penge og ressourcer i
at komme ind på det svenske marked og ønskede at få sin egen licens for ikke at miste sin
position på markedet. Kontakten kom rent praktisk i stand ved, at han kontaktede Per John
Jensen og spurgte, om Accentics kunne få en direkte aftale med Zoomio. Det førte til, at
Zoomio inviterede Accentics til en træningssession.
Han deltog i træningssessionen sammen med Henrik Haaning. Tre eller fire andre
virksomheder deltog også i sessionen. De andre virksomheder var allerede kunder og var
derfor oprettet i systemet. Da Accentics endnu ikke var kunde, fik de tildelt en midlertidig
konto med midlertidige brugernavn og adgangskode. Han er sikker på, at det var en midler-
tidig konto, og Accentics har aldrig siden været logget ind på kontoen. Under træningen la-
vede de to testkampagner. Han havde et godt indtryk af systemet. Han vidste godt, at Lars
Munch Johansen på dette tidspunkt ikke længere var tilknyttet Zoomio.
Efter træningen holdt han og Henrik Haaning møde med Per John Jensen. De aftalte at
indgå et samarbejde og underskrev en partneraftale. De aftalte desuden, at Accentics veder-
lagsfrit kunne føre kampagner for tredjemands kunder gennem MyMarketingMachine, så
længe systemet ikke integreredes i tredjemands CRM. Han opfattede det således, at Per John
Jensen her oplyste, hvordan man generelt måtte bruge MyMarketingMachine. Det blev også
aftalt, at Zoomio ville hjælpe Accentics med at tilrette en telemarketingkampagne med Zoo-
mios egen opsætning. Det var en del af forhandlingen og skulle ikke koste ekstra. De særlige
vilkår blev ikke skrevet ind i aftalen. Han husker ikke, om han fortalte Per John Jensen, at
Accentics allerede havde adgang til MyMarketingMachine gennem Aqcels konto.
- 12 -
Accentics modtog aldrig brugernavn og adgangskode til deres konto. De gik ud fra, at
Zoomio ville sende oplysningerne, når telemarketingkampagnen var lavet, og kontoen var
klar. Da Zoomio ikke sendte log-in kode, og Acqel ikke lukkede for kontoen som forventet,
fortsatte de med at bruge kontoen hos Acqel.
Da Accentics modtog den første faktura, reagerede han prompte. En ansat hos Zoomio
svarede herefter, at Zoomio var enig i, at Accentics først skulle betale, når kontoen var akti-
veret. Accentics havde forinden rykket for at komme i gang. Han mener også, at han havde
telefonisk dialog med en medarbejder fra Zoomio omkring den anden faktura. Der var des-
uden noget mailkorrespondance, som dog er bortkommet. Accentics modtog aldrig den tred-
je faktura, men da han modtog en rykker for fakturaen, reagerede han igen.
En ansat hos Accentics konstaterede på et tidspunkt, at Aqcels konto var lukket. Han
antog, at der var tale om en systemfejl, og gav den ansatte besked på at logge på Giritechs
konto i stedet. Accentics administrerede på det tidspunkt omkring 15 forskellige kunders
konti. Accentics kontaktede ikke Zoomio for at gøre opmærksom på systemfejlen. De orien-
terede heller ikke Giritech om brugen. Accentics kontaktede ikke Zoomio, da de konstatere-
de, at der ikke var tale om en systemfejl.
MyMarketingMachine er et meget avanceret system, og derfor kan det i visse tilfælde
være rimeligt at betale 5.000 kr. pr. kampagne. Hvis man bare vil føre e-mail-kampagner, så
er det derimod ikke rimeligt. Accentics modtog aldrig en prisliste, og Zoomio fortalte først
efterfølgende, at det kostede 5.000 kr. pr. kampagne. Hvis Accentics havde vidst det, havde
de aldrig brugt MyMarketingMachine.
Kampagnen for Länsforsäkringar AB havde kun en meget begrænset værdi, efter at
kontoen blev lukket. Den gjorde nærmest mere skade end gavn, fordi Accentics ikke fik ad-
gang til de datalister, som systemet genererede.
Han mener ikke, at det var naivt at tro, at Accentics kunne bruge Aqcels konto veder-
lagsfrit. Dels var sådanne aftaler almindelige inden for branchen, og dels gav det god me-
ning, da Zoomio selv var interesseret i at komme ind på det svenske marked. Da systemet er
meget dyrt, gav det også mening, at Accentics måtte bruge det gratis i en opstartsfase. Sær-
ligt fordi Accentics behov ville være dækket af mindre avancerede systemer.
- 13 -
Henrik Øgaard har forklaret, at han er ansvarlig for Zoomios konsulentafdelingen. Han har
været ansat siden 2003 og ejer 0,5 % af selskabets aktier.
I januar 2007 trænede han to personer fra Accentics i brugen af MyMarketingMachine.
Normalt inviterer Zoomio først kunderne til en træningssession, efter de har underskrevet en
licensaftale. I de tilfælde er kundernes konto oprettet forud for træningen, og Zoomio sender
derfor kontooplysninger til dem på forhånd. Accentics konto blev først oprettet i forbindelse
med træningen kl. 13.00, og de to personer fik derfor først oplyst brugernavn og adgangsko-
de til Accentics egen konto under sessionen. Zoomio opretter ikke midlertidige konti til brug
for træningssessioner. Kunderne træner derimod altid i deres egne konti. Han kan ikke se, at
Zoomio har sendt brugernavn og adgangskode til Accentics efterfølgende. Hvis kunderne
mister deres kontooplysninger, kan de kontakte Zoomios supportafdeling. Han ved ikke, om
Accentics underskrev aftalen før eller efter træningen. Det er ikke tidligere sket, at en virk-
somhed er kommet til træning og efterfølgende har nægtet at underskrive en kontrakt. Hvis
det skete, ville Zoomio straks lukke virksomhedens konto. En konto aktiveres, første gang
kunden logger ind på den.
MyMarketingMachine har mange forskellige elementer, som kan sættes sammen til en
kampagne. Det blev aftalt, at Zoomio skulle lave opsætningen til en særlig telemarketing-
kampagne for Accentics. Opsætningen skulle minde om Zoomios egen. Hans afdeling arbej-
dede på opgaven, men de blev aldrig færdige, fordi de ikke fik de fornødne oplysninger fra
Accentics. Accentics kunne dog sagtens anvende systemet, selvom telemarketingkampagnen
ikke blev færdig. Det var ham bekendt ikke aftalt, at Accentics licensperiode først be-
gyndte, når kampagnen var leveret. Accentics skulle ikke betale for kampagnen.
Han har selv indgået aftalen mellem Zoomio og Acqel. Det var klart fra begyndelsen,
at denne aftale skulle "køre efter bogen"
Zoomio har ikke råd til at lempe på sine licensbetingelser. Derimod har Zoomio tidli-
gere tilbudt kunderne hjælp med kampagnearbejde eller samarbejde omkring salg. Zoomio
har også tilbudt gratis kampagner. Det sker dog altid skriftligt.
En medarbejder hos Zoomio opdagede tilfældigt, at Accentics anvendte Aqcels konto.
Medarbejderen fik tilfældigt et nyhedsbrev fra en virksomhed og kunne se, at brevet var
sendt via MyMarketingMachine. Medarbejderen undrede sig herover, da virksomheden ikke
var kunde hos Zoomio. Da de konstaterede, at nyhedsbrevet var sendt fra Klaus Walkuschs
- 14 -
e-mailadresse, besluttede de at lukke kontoen og undersøge det nærmere. De konstaterede
herefter, at kampagnen var ført via Aqcels konto. Zoomio fik aldrig en henvendelse fra Ac-
centics om lukning af kontoen. Senere modtog de et andet nyhedsbrev og konstaterede, at
Accentics nu brugte en Anden konto tilhørende Giritech. Han ringede til Accentics, men der
blev aldrig ringet tilbage.
Han holdt efterfølgende møder med Klaus Walkusch med henblik på at finde en løs-
ning på parternes mellemværende. Klaus Walkusch anerkendte herunder, at de havde mis-
brugt kontoen.
Senere blev han kontaktet af Klaus Walkusch, som gerne ville købe en bureaulicens til
at føre kampagner for Länsforsäkringar AB. Det havde været vigtigt for Zoomio, at der var
indgået en aftale omkring parternes mellemværende, inden de begyndte et fremadrettet
samarbejde. Det havde de givet udtryk for skriftligt. Da det gik op for dem, at Accentics ikke
ønskede at finde en løsning på deres mellemværende, lukkede de for adgangen til kontoen
16 dage før udløbet af kampagnen. Accentics mistede herved adgangen til de data, som sy-
stemet kunne generere. Før kontoen blev lukket, havde Accentics ført tre kampagner fra kon-
toen. Intet tydede på, at Accentics ville føre flere. Statistisk set ligger gevinsten ved e-
mailmarketing inden for de første ti dage.
MyMarketingMachine er et meget avanceret system, som formentlig ikke er relevant
for mindre virksomheder.
Henrik Haaning har forklaret, at han blev ansat som sælger for Accentics i december 2006.
Han fratrådte stillingen for halvandet år siden og har ikke siden haft noget at gøre med sel-
skabet. Han taler med Klaus Walkusch en gang om måneden.
Han hørte første gang om Accentics i 2006. Han arbejdede selv med markedsføring og
var netop flyttet til Malmø, hvor Accentics var begyndt at drive virksomhed. Hans job hos
Accentics bestod i at sælge medlemsbreve og telemarketing, herunder MyMarketingMachi-
ne. Han lærte systemet at kende gennem en træningssession i København. Sessionen foregik
om formiddagen. Udover ham selv og Klaus Walkusch deltog tre eller fire andre virksomhe-
der. De havde selv medbragt bærbare computere og fik udleveret brugernavn og adgangs-
kode til en konto, da de kom. Efter træningen var de til møde med Per John Jensen. Det var
et kort møde, hvor de skulle underskrive kontrakten. De drøftede desuden, hvordan samar-
- 15 -
bejdet skulle foregå. Begge parter var interesserede i at komme ind på det svenske marked,
men Accentics ville gerne have hjælp til at komme i gang. Det kostede normalt 5.000 kr. at
føre kampagner for kunder, men Accentics var interesseret i at finde en anden ordning. De
ønskede en slags "smagsprøveordning" hvor de kunne lave enkelte nyhedsbreve gratis, så
længe systemet ikke integreredes til kundernes CRM. Per John Jensen accepterede mundtligt
denne ordning.
Accentics tilbød den første kampagne gratis til sine kunder. Herefter fakturerede de
mellem 10.000 og 12.000 kr. pr. kampagne. Der blev ikke betalt noget til hverken Zoomio el-
ler Aqcel.
Han investerer i dag i kommercielle ejendomme og har desuden startet en e-forretning,
som sælger børnetøj. I forbindelse med e-forretningen har han været i dialog med Zoomio
omkring en såkaldt "try-and buy" En "try-and-buy" går ud på at man kan bruge basismo-
dellen i MyMarketingMachine gratis i fire måneder Zoomio tilbød ham en "try-and-buy"
Zoomio har også tidligere givet gratis julekampagner. Det er ikke ualmindeligt inden for
branchen. Han bruger ikke MyMarketingMachine. Han bruger i stedet en gratis service.
Han ved ikke, hvilken konto Accentics brugte, men han gik ud fra, at det var selskabets
egen. Accentics arbejdede tæt sammen med Aqcel. De ville brande Aqcels navn i Sverige.
Der stod blandt andet Aqcel på de power points, som han brugte, når han lavede kundepræ-
sentationer.
Parternes synspunkter
Zoomio har gjort gældende, at de har leveret det aftalte produkt, og at Accentics derfor er
forpligtet til at betale de tre fakturaer, som er udstedt i henhold til partneraftalen.
Det ubestridt, at Accentics den 31. januar 2007 underskrev en partneraftale med Zoo-
mio, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning samme dag deltog i en træningssession i brugen
af MyMarketingMachine, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning under træningen fik udle-
veret brugernavn og adgangskode til en konto, og at de under træningen gennemførte to
testkampagner fra denne konto.
Henrik Øgaard har forklaret, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning fik udleveret bru-
gernavn og adgangskode til Accentics' egen konto, og at Zoomio ikke opretter midlertidige
konti til brug for træningssessioner. Det bør i den forbindelse tillægges betydning, at Accen-
- 16 -
tics ikke efterfølgende har rykket for at få udleveret hverken brugernavn eller adgangskode,
og at Accentics bortset fra Klaus Walkusch e-mails af 8. februar 2007 og 28. august 2008
ikke har reklameret over for de udstedte fakturaer.
Det er ikke indgået en mundtlig aftale om, at licensperioden først begyndte, når Zoo-
mio havde leveret telemarketingopsætningen. Zoomio accepterede at hjælpe Accentics med
at lave opsætningen, men det var ikke en del af partneraftalen. Af samme grund blev det ik-
ke skrevet ind i aftalens "special conditions" Accentics har ikke tidligere gjort gældende at
licensperioden først begyndte, når opsætningen var leveret, og bortset fra en e-mail sendt
seks dage efter træningssessionen, har Accentics ikke rykket for at få opsætningen leveret.
Accentics var i øvrigt selv skyld i, at kampagnen ikke blev leveret. Zoomio gik i gang med at
opsætte kampagnen, men kunne ikke blive færdig, fordi Accentics ikke gav dem, de nød-
vendige oplysninger.
Zoomio har dernæst gjort gældende, at Accentics' brug af Aqcels konto var uretmæs-
sig, og at Accentics derfor er forpligtet til at betale for brugen. Accentics er rette sagsøgte,
idet det tydeligt fremgik af partneraftalen, at Accentics skulle betale for at bruge systemet til
at føre kampagner for tredjemands kunder. Desuden var Accentics de eneste, som fik gavn af
brugen, idet Accentics fakturerede sine kunder mellem 5.000 kr. og 12. 000 kr. pr. kampagne,
men Accentics betalte ikke beløbene videre til hverken Aqcel eller Zoomio.
Zoomio har alle rettigheder til MyMarketingMachine, og Accentics havde alene ret til
at anvende MyMarketingMachine til intern brug og skulle straks underrette Zoomio om al
ekstern brug. Accentics har anvendt Aqcels konto til at føre kampagner for tredjemands
kunder og modtaget betaling for dette, men Accentics har undladt at underrette Zoomio
herom.
Aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited gav ikke Accentics ret til at bruge Aqcels
konto, idet aftalen alene omtalte etableringen af et nyt selskab, som aldrig blev etableret.
Desuden måtte det fælles selskab alene måtte anvende MyMarketingMachine til intern brug.
Aftalen kunne derfor under ingen omstændigheder have givet Accentics ret til at bruge kon-
toen til at føre kampagner for tredjemands kunder.
Der er ikke indgået en mundtlig aftale mellem Accentics og Zoomio om en udvidet de-
finition af "internal use" Dels bestrider Per John Jensen, at der er indgået en sådan aftale,
dels ville en sådan aftale alene vedrøre brugen af Accentics' egen konto
- 17 -
Det er uden betydning, om Accentics var i god tro omkring brugen af Aqcels konto. Så-
fremt det alligevel måtte tillægges betydning, gøres det gældende, at Accentics var i ond tro.
Da aftalen blev underskrevet, undlod Accentics at oplyse, at selskabet allerede havde adgang
til systemet via Aqcels konto. Da fakturaerne blev udstedt, gjorde Accentics ikke gældende,
at de havde ret til at anvende Aqcels konto vederlagsfrit, og da Aqcels konto blev lukket,
kontaktede man ikke Zoomio, men loggede i stedet på Giritechs konto uden at informere
nogen herom Endelig fremgik det tydeligt af partneraftalen hvordan "internal use" skulle
forstås.
Accentics har i alt gennemført 20 kampagner fra Aqcels og Giritechs konti, hvoraf Ac-
centics kun skal betale for 12 af disse kampagner. Accentics har anerkendt, at de skal betale
for de fire kampagner som i støttebilag J er markeret "5", såfremt brugen af Aqcels konto
var uberettiget. Derudover skal Accentics betale for de fem kampagner, som i bilaget er be-
nævnt "Telemarketing aktivitet" Telemarketing er omfattet af MyMarketingMachine og i
øvrigt omfattede kampagnerne også e-mails. Endelig skal Accentics betale for de tre kam-
pagner som i bilaget er benævnt "Konto lukket før kampagne udløb" idet Accentics ikke
har godtgjort, at kampagnerne ikke var ført til ende, da kontiene blev lukket.
Såfremt Accentics ikke skal betale fakturaerne udstedt i henhold til partneraftalen, har
Zoomio gjort gældende, at Accentics skal betale for 15 kampagner, idet Accentics i så fald
også skal betale for de tre kampagner som i bilaget er benævnt "Omfattet af Aqcel Goloal"
Accentics skal betale 5.000 kr. pr. kampagne. Da partneraftalen blev underskrevet, fik
Accentics udleveret en prisliste, hvoraf fremgik, at prisen for at gennemføre en kampagne for
tredjemands kunder via en bureaulicens var 5.000 kr. Det følger i øvrigt af købelovens § 5, at
køber - hvis der ikke er aftalt en pris - skal betale det, som sælger kræver, medmindre det er
ubilligt. Eftersom Accentics efterfølgende erhvervede en bureaulicens til at føre kampagner
for Länsforsäkringar AB for netop 5.000 kr., kan de ikke have anset prisen for ubillig, når
henses til at Accentics selv fakturerede mellem 5.000 kr. og 12.000 kr. pr. kampagne til sine
kunder. Accentics har henvist til udskrifter fra internettet, hvoraf fremgår, at der findes al-
ternativer til MyMarketingMachine, som er markant billigere. Det fremgår imidlertid ikke af
udskrifterne, hvad de pågældende produkter kan. Derimod er det ubestridt, at MyMarke-
tingMachine er et meget avanceret system. Da Accentics kendte prisen på produktet, og da
- 18 -
de valgte at bruge det, kan de ikke efterfølgende gøre gældende, at de kunne have nøjedes
med et billigere alternativ.
Såfremt der ikke skal ske licensbetaling, har Zoomio gjort gældende, at de har krav på
rimelig vederlag i medfør af ophavsretslovens § 83. Et rimeligt vederlag svarer til det sæd-
vanlige honorar for retmæssig udnyttelse, jf. U 2002.911 Ø. Det sædvanlige honorar for Ac-
centics' brug var 5 000 kr pr kampagne.
Det er ubestridt, at Accentics derudover skal betale 10 øre pr. e-mail sendt for en kam-
pagne, som de har gennemført uretmæssigt.
Zoomio har endelig gjort gældende, at de var berettiget til at lukke for adgangen til
kontoen vedrørende Länsforsäkringar AB før licensperiodens udløb. Der skal derfor ikke ske
modregning herfor. Accentics har ikke dokumenteret, at de har lidt et tab ved, at deres ad-
gang til kontoen blev lukket. Henrik Øgaard har forklaret, at der var ført tre kampagner fra
kontoen, da adgangen blev lukket. Disse kampagner fortsatte uanset, at adgangen til konto-
en blev lukket. Det er rigtigt, at Accentics mistede adgangen til de datalister, som systemet
kan generere, men for det første er det ikke sikkert, at de pågældende kampagner overhove-
det generede datalister, og for det andet har Accentics aldrig bedt om at få udleveret sådanne
lister. Desuden blev aftalen indgået under forudsætning af, at parterne kunne finde en løs-
ning på deres mellemværende. Da Accentics tilkendegav, at de ikke ønskede at finde en løs-
ning, meddelte Zoomio, at adgangen til kontoen ville blive lukket, hvis ikke parterne fandt
en løsning inden for to uger.
Såfremt Zoomio får medhold i, at Accentics skal betale fakturaerne udstedt i henhold
til partneraftalen, kan Zoomios krav vedrørende den uretmæssige brug af Aqcels konto op-
gøres til 61.876,30 kr. Såfremt Zoomio ikke får medhold i, at Accentics skal betale fakturaer-
ne, kan kravet opgøres til 76.875,30 kr.
Accentics har gjort gældende, at Zoomio ikke har leveret det aftalte produkt, og at den skete
fakturering derfor er uberettiget.
Det er en forudsætning for at anvende MyMarketingMachine, at man har en konto
med et brugernavn og en adgangskode. Klaus Walkusch og Henrik Haaning har samstem-
mende forklaret, at partneraftalen først blev underskrevet efter træningssessionen, og at den
konto, de brugte under sessionen, var en midlertidig konto, som de ikke skulle bruge efter-
- 19 -
følgende. De ville efter træningen modtage brugernavn og adgangskode til Accentics' egen
konto, men Zoomio ikke har sendt brugernavn og adgangskode til Accentics efter trænings-
sessionen. Forløbet omkring oprettelsen af kontoen til Länsforsäkringar AB bekræfter, at
Zoomio sender brugernavn og adgangskode til kunden, så snart aftalen er indgået. Det bør i
den forbindelse tillægges betydning, at Klaus Walkusch reklamerede omgående, da han
modtog den første faktura, og at en ansat hos Zoomio erklærede sig enig i, at Accentics ikke
skulle faktureres, før licensen var aktiveret.
Det gøres gældende, at Zoomios krav vedrørende brugen af Aqcels konto skal rettes
mod Aqcel. Zoomio har ikke kunnet forklare, hvorfor de har valgt at rette kravet mod Accen-
tics, men det er formentlig, fordi Aqcel ikke længere eksisterer.
Såfremt Accentics er rette sagsøgte for dette krav, gøres det gældende, at aftalen mel-
lem Aqcel og Accentics Limited samt den mundtlige aftale med Per John Jensen berettigede
Accentics til at bruge Aqcels konto vederlagsfrit. Det fremgår direkte af aftalen mellem Aqcel
og Accentics Limited, at Accentics havde ret til at anvende Aqcels konto vederlagsfrit. Det
skal i den forbindelse tillægges betydning, at aftalen blev indgået med Lars Munch Johansen
på vegne af Aqcel. Lars Munch Johansen var på daværende tidspunkt ansat hos Zoomio og
havde et indgående kendskab til selskabets licensbetingelser. Det har formodningen imod
sig, at Lars Munch Johansen positivt ville medvirke til at overtræde Zoomios licensbetingel-
ser. Desuden har Klaus Walkusch og Henrik Haaning forklaret, at Per John Jensen mundtligt
accepterede, at Accentics vederlagsfrit kunne anvende MyMarketingMachine til at føre
kampagner for tredjemands kunder, så længe systemet ikke integreredes i tredjemands
CRM. Endelig har Henrik Øgaard og Henrik Haaning begge forklaret, at Zoomio tidligere
har tilbudt kunder en slags "smagsprøveordning" hvor kunderne kunne bruge systemet
gratis i en opstartsfase.
Måtte retten nå frem til, at Accentics ikke havde ret til at anvende Aqcels konto, kan
Zoomios krav dog maksimalt opgøres til 16.876,30 kr. i overensstemmelse med opgørelsen i
støttebilag J.
Det gøres endvidere gældende, at prisen på 5.000 kr. pr. kampagne er ubillig. Accentics
har ikke fået udleveret en prisliste, og Zoomio har først efterfølgende oplyst om priserne.
MyMarketingMachine er et meget avanceret system, og der findes en række billigere alterna-
tiver, som udmærket kunne have opfyldt Accentics behov. Det er dokumenteret ved de
- 20 -
fremlagte fakturaer fra Campaign Monitor og Mail Chimp. Det har formodningen imod sig,
at Accentics ville have benyttet MyMarketingMachine, hvis de havde kendt prisen.
Sø- og Handelsrettens afgørelse
Fakturaer udstedt i henhold til partneraftalen.
Accentics indgik den 31. januar 2007 en partneraftale med Zoomio, hvorved Accentics blandt
andet erhvervede ret til at anvende MyMarketingMachine. Klaus Walkusch og Henrik Haa-
ning deltog samme dag i en træningssession i brugen af MyMarketingMachine, og under
sessionen fik de udleveret brugernavn og adgangskode til en konto til MyMarketingMachi-
ne. Klaus Walkusch og Henrik Haaning loggede under træningssessionen ind på kontoen og
gennemførte to testkampagner.
Accentics har gjort gældende, at den konto som Klaus Walkusch og Henrik Haaning
loggede ind på under træningssessionen var en midlertidig konto, der alene var oprettet til
brug for sessionen. Henrik Øgaard har imidlertid forklaret, at Zoomio ikke opretter midler-
tidige konti til brug for træningssessioner. Kunderne træner derimod altid i deres egne konti.
Han har også forklaret, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning under træningen loggede ind
på Accentics' egen konto På baggrund af Henrik Øgaards forklaring og under hensyn til, at
Accentics ikke ses at have rykket for at få udleveret brugernavn og adgangskode, lægger ret-
ten til grund, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning fik udleveret brugernavn og adgangs-
kode til Accentics' egen konto under træningssessionen
Accentics har desuden gjort gældende at parterne har aftalt at Accentics' licensperio-
de først begyndte, når Zoomio havde leveret en særlig telemarketingopsætning. Den særlige
telemarketingopsætning er ikke omtalt i partneraftalen, og retten finder ikke, at det på bag-
grund af forklaringerne i sagen er bevist, at der mellem parterne var en aftale om, at Accen-
tics' licensperiode først begyndte når Zoomio havde leveret telemarketingopsætningen. Det
lægges derimod til grund, at Accentics ikke var forhindret i at anvende MyMarketingMachi-
ne, selvom telemarketingopsætningen ikke blev leveret.
Retten finder på denne baggrund, at Zoomio har leveret det aftalte produkt. Accentics
skal som følge heraf skal betale de tre fakturaer, som er udstedt i henhold til partneraftalen.
Accentics' brug af Aqcels konto
- 21 -
Det er ubestridt, at Accentics ved partneraftalen erhvervede ret til at anvende MyMarke-
tingMachine under nogle nærmere fastsatte vilkår. Et af vilkårene var, at Accentics alene
måtte anvende systemet til intern brug. Et andet vilkår var, at Accentics straks skulle under-
rette Zoomio om ekstern brug, idet Zoomio herefter ville fakturere tredjemand for brugen.
Accentics førte kampagner for tredjemands kunder fra Aqcels konto og modtog beta-
ling herfor, men undlod at underrette Zoomio om dette.
Accentics har gjort gældende, at Accentics ikke er rette sagsøgte, idet kravet bør rettes
mod Aqcel. Zoomio har gjort gældende, at Accentics er rette sagsøgte, idet de i modsæt-
ning til Aqcel fik gavn af brugen. Henset til at Accentics og Zoomio har indgået en aftale
om brugen af MyMarketingMachine, til at Accentics har brugt produktet, og til at Accentics
har modtaget betaling for brugen, finder retten, at Accentics er rette sagsøgte.
Aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited omhandler udelukkende etablering af et
nyt selskab, som aldrig blev etableret, og omtaler ikke rettigheder for Accentics. Retten fin-
der på den baggrund, at aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited ikke gav Accentics ret til
at anvende Aqcels konto Desuden omtaler aftalen udelukkende "internal use" af MyMarke-
tingMachine. Retten finder derfor heller ikke, at aftalen såfremt den havde omfattet Accen-
tics havde hjemlet en ret til at bruge MyMarketingMachine til at føre kampagner for tred-
jemands kunder. Den særlige aftale fremgår ikke af partneraftalen, og retten finder ikke, at
det på baggrund af forklaringerne i sagen er bevist, at Zoomio har accepteret, at Accentics
vederlagsfrit kunne føre kampagner for tredjemands kunder blot MyMarketingMachine ikke
blev integreret til tredjemands CRM Accentics' brug af Aqcels konto har som følge heraf væ-
ret uretmæssig.
Accentics har ført i alt 20 kampagner fra henholdsvis Aqcels og Giritechs konti, og
Zoomio har krævet betaling for 12 af disse kampagner. Accentics har gjort gældende, at de
alene skal betale for fire af kampagnerne og har i den forbindelse anført, at de ikke skal beta-
le for de fem kampagner, som omfattede telemarketing. Efter Henrik Øgaards forklaring
lægges det til grund, at kampagnerne ud over telemarketing også omfattede afsendelse af e-
mails fra. Under hensyn til dette finder retten, at Accentics skal betale for de fem kampagner.
Accentics har endvidere anført, at de ikke skal betale for de tre kampagner, som ikke var ført
til ende, da Zoomio lukkede for Aqcels konto. Accentics har imidlertid ikke dokumenteret, at
de pågældende kampagner ikke var ført til ende, da kontoen blev lukket, og retten finder
- 22 -
derfor, at Accentics skal betale for de tre kampagner. Herefter skal Accentics betale for 12
kampagner.
Zoomio har gjort gældende, at Accentics skal betale 5.000 kr. pr. kampagne. Retten fin-
der det ikke bevist, at Accentics fik udleveret en prisliste i forbindelse med aftalens under-
skrivelse, men under hensyn til at 5.000 kr. pr. kampagne var den pris, som Zoomio sædvan-
ligt beregnede sig for denne type kampagner, at Accentics efterfølgende erhvervede en bu-
reaulicens til netop 5.000 kr., og at Accentics fakturerede sine egne kunder mellem 5.000 kr.
og 12.000 kr. pr. kampagne, finder retten ikke, at 5.000 kr. pr. kampagne er ubilligt.
Det er ubestridt, at Accentics desuden skal betale 10 øre pr. e-mail sendt fra en kam-
pagne, som de har gennemført uretmæssigt. Zoomio har opgjort antallet af e-mails sendt fra
de 12 kampagner til 18.763. Accentics har ikke bestridt denne opgørelse.
Endelig har Accentics gjort gældende, at der skal ske modregning for de 5.000 kr., som
de betalte for bureaulicensen til Länsforsäkringar AB. Accentics har imidlertid ikke doku-
menteret, at de pågældende kampagner rent faktisk generede datalister. Desuden har Accen-
tics ikke tidligere anmodet om at få udleveret sådanne datalister. Retten finder på den bag-
grund ikke, at beløbet skal modregnes.
Accentics skal som følge af dette resultat betale Zoomios sagsomkostninger. Ved om-
kostningsfastsættelsen er der taget hensyn til, at sagen er hovedforhandlet over to dage. Ac-
centics skal betale Zoomio 30.000 kr. til dækning af Zoomios udgift til advokat og 2.700 kr. til
dækning af rets- og berammelsesafgift.
Thi kendes for ret:
Accentics Dialogue Marketing Strategy AB skal inden 14 dage til Zoomio A/S betale
99.613,30 kr. med tillæg af rente på 1,5 % af 12.579 kr. fra 23. februar 2007, af 12.579 kr. fra 31.
januar 2008, af 12.579 kr. fra 16. februar 2008 og af 61.876,30 fra 17. december 2008.
Accentics Dialogue Marketing Strategy AB betaler inden 14 dage 32.700 kr. til Zoomio A/S i
sagsomkostninger. Beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
- 23 -
Anders Madsen
Mette Christensen
Ole Lundsgaard Andersen
(Sign.)
___ ___ ___
Udskriftens rigtighed bekræftes
P.j.v. Sø- og Handelsretten, den 6. juli 2010
UDSKRIFT
AF
SØ- & HANDELSRETTENS DOMBOG
____________
DOM
Afsagt den 6. juli 2010
H-58-09
Zoomio A/S
(advokat Søren Dines Larsen)
mod
Accentics Dialogue Marketing Strategy AB
(advokat Henrik Brunsgaard Dreyer)
Indledning
Sagen drejer sig om, hvorvidt Zoomio A/S (herefter Zoomio) har leveret det aftalte produkt
til Accentics Dialogue Marketing Strategy AB (herefter Accentics), og hvorvidt Accentics
havde ret til vederlagsfrit at anvende produktet via tredjemands licens.
Påstande
Zoomio har nedlagt påstand om betaling af 99.613,30 kr. med tillæg af rente på 1,5 % om
måneden af 12.579 kr. fra 23. februar 2007, af 12.579 kr. fra 31. januar 2008, af 12.579 kr. fra 16.
februar 2008 og af 61.876,30 kr. fra 17. december 2008.
- 2 -
Kravet er opgjort således:
Fakturaer omfattet af partneraftalen:
37.737,30 kr.
Krav vedrørende kampagner ført fra tredjemands konto:
60.000,00 kr.
Betaling for e-mails:
1.876,30 kr.
I alt:
99.613,30 kr.
Accentics har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært betaling af et mindre beløb.
Oplysningerne i sagen
Zoomio har udviklet den digitale markedsføringsplatform MyMarketingMachine, der i dag
hedder Zoomio Campaign. MyMarketingMachine er et adfærdsbaseret system til kommuni-
kation og markedsføring. Gennem systemet kan man planlægge, udføre og følge op på mar-
kedsføringskampagner via e-mail, telemarketing, sms og lignende. Zoomio har alle rettighe-
der til systemet, der er et af verdens mest avancerede af sin slags. Zoomio har omkring 800
kunder, såvel større virksomheder som mindre virksomheder.
Den 25. september 2006 indgik Accentics Limited og Aqcel Global Limited (herefter
Aqcel) en aftale om at etablere et fælles selskab ved navn Aqcel Campaign AB. Aftalen blev
underskrevet af Lars Munch Johansen for Aqcel og for Accentics Limited af selskabets direk-
tør Klaus Walkusch Sidstnævnte selskab er Accentics' engelske moderselskab Af aftalen
fremgår blandt andet:
"2. Objective
The two parties, AQCEL and Accentics would like to establish a co-owned Company in
Malmö that will provide Campaign services to the Swedish market.
Accentics has the sales and marketing knowledge as well as the execution power. AQCEL
has the deliver expertise and delivery resources.
...
3. Content
The Company will be owned 51 % to AQCEL 49 % to Accentics.
...
AQCEL Campaign Malmö can buy resources from Accentics and AQCEL at cost price, to
be defined:
- 3 -
Accentics telemarketing cost price is SEK 200/hour
ACCENTICS project management is SEK 400/hour
AQCEL HTML design on-shore is DKR 400/hour
AQCEL HTML design off-shore is DKR 150
AQCEL MyMarketingMachine execution is DKR 150
AQCEL MyMarketingMachine Integration is DKR 150
ZOOMIO licenses for internal use is free"
Ved e-mail af 4. december 2006 sendte Aqcel brugernavn og adgangskode til selskabets kon-
to til MyMarketingMachine til Accentics.
Den 31. januar 2007 deltog Klaus Walkusch og Henrik Haaning, der er sælger i Accen-
tics, i en træningssession i brugen af MyMarketingMachine. Sessionen foregik i Zoomios lo-
kaler i København. Det fremgår af dagsordnen for træningssessionen, at deltagerne blandt
andet blev undervist i at gennemføre telemarketingkampagner. Under sessionen fik Klaus
Walkusch og Henrik Hanning udleveret brugernavn og adgangskode til en konto, hvorpå de
gennemførte to testkampagner. Der er i sagen strid om, hvorvidt denne konto udelukkende
var oprettet med henblik på træningssessionen, eller hvorvidt det var Accentics' egen konto
som de også skulle bruge efterfølgende.
Accentics indgik samme dag en partneraftale med Zoomio. Af aftalen fremgår blandt
andet:
"Enclosures Title
End User Price List MMM
Parametres
Parameter
Value excl. VAT
MMM user licenses for 1 standard user-licenses and email
internal use
traffic up to 100.000 mails
annually, prices according to the price
list with the deduction of the partner
margin (30 %)
Partner fee
The annual partnerfee is DKK 5.000,-
(waived, as long as accentics has one
std. license for own and demo use)
...
Special Conditions
Accentics is pre-approved as certified partner and obtain-
ing 30 % partner margin.
Zoomio will assist Accentrics in the first customer meet-
ings
- 4 -
Accentics is entitled to participate in open training ses-
sions with 3 persons, with no charge!
...
2. MMM USER LICENSES FOR INTERNAL USE AND NON COMMERCIAL
USE
5 MMM user licenses for internal use only are granted to the Partner at the
price described on page 1. The Partner will be charged for email traffic (ex-
ceeding 100.000 mails per year) associated with the licenses according to the
Zoomio Price List. The licenses may be used in connection with any type of
sales efforts performed by the partner and its 5 chosen employees. These li-
censes may not be used on behalf of third parties. These licenses may not be
resold to or used on behalf of other parties (e.g., existing of potential cus-
tomers, partners).
...
5. MMM USER LICENSES FOR RESALE
Partners may resell MMM user licenses that end-customers pay for on a
quarterly basis or semi annual basis, according to the end customer prices
put forth in the Zoomio End User Price List. Partner shall immediately in-
form Zoomio of such resell and Zoomio will make the license available to
the customer. Zoomio will invoice the customers!
...
6. FEES FOR EMAIL TRAFFIC AND DATA STORAGE
Customers are charged for email traffic and data storage based on the email
and data storage fees listed in the Zoomio End User Price List. These fees are
charged directly by Zoomio to the customer, and the Partner will obtain
partner margin on the net revenue generated from this charge "
Partneraftalen blev underskrevet på et møde mellem Klaus Walkusch, Henrik Haaning og
Direktør i Zoomio Per John Jensen. Under mødet accepterede Zoomio at levere en særlig te-
lemarketingopsætning til Accentics. Opsætningen skulle minde om den opsætning, som
Zoomio selv brugte Der er i sagen strid om hvorvidt parterne har aftalt at Accentics' li-
censperiode først begyndte, når Zoomio havde leveret telemarketingopsætningen. Parterne
er desuden uenige om, hvorvidt Per John Jensen under mødet accepterede, at Accentics ve-
derlagsfrit kunne bruge MyMarketingMachine til at føre kampagner for tredjemands kun-
der, så længe systemet ikke integreredes i tredjemands Customer Relationship Management
(herefter CRM).
- 5 -
Ved e-mail af 6. februar 2007 rykkede Klaus Walkusch for levering af telemarketingop-
sætningen. Henrik Øgaard, der var ansat i Zoomio, svarede ved e-mail af 8. februar 2007, at
Zoomios opsætning var meget omfangsrig og ikke egnede sig til kopiering. Han foreslog
derfor, at han og Klaus Walkusch aftalte et møde med henblik på at fastlægge det nærmere
indhold af opsætningen. Der blev aldrig holdt et sådant møde, og telemarketingopsætningen
blev aldrig leveret.
Den 8. februar 2007 udstedte Zoomio en faktura til Accentics. Fakturaen vedrørte li-
censbetaling for perioden fra den 1. februar 2007 til den 31. juli 2007 og lød på 12.579 kr. Fak-
turaen blev sendt til Klaus Walkusch ved e-mail af 8. februar 2007. Klaus Walkusch svarede
ved e-mail af samme dato, at Accentics ikke skulle faktureres, før licensen var aktiv. En ansat
i Zoomios regnskabsafdeling svarede ved e-mail af 9. februar 2007, at han var enig i, at Ac-
centics først skulle betale, når licensen var aktiv. Den 14. august 2007 udstedte Zoomio yder-
ligere en faktura til Accentics for licensbetaling for perioden fra den 1. august 2007 til den 31.
januar 2008 på 12.579 kr. Den 29. februar 2008 udstedte Zoomio en tredje faktura til Accentics
for licensbetaling for perioden fra den 1. februar 2008 til den 31. juli 2008 på 12.579 kr. Det
fremgår af den første og anden faktura, at Zoomio i tilfælde af for sen betaling, ville beregne
renter med 1,5 % pr. måned fra forfaldsdag.
Den 18. juli 2008 sendte Zoomio en rykker til Accentics. Ved e-mail af 28. august 2008
skrev Klaus Walkusch, at han først nu havde modtaget Zoomios rykker på grund af ferie, og
at han var overrasket over at modtage den, idet han opfattede sagen som afsluttet. Han an-
førte, at Accentics flere gange havde gjort indsigelse mod faktureringen, fordi de fortsat ikke
havde modtaget brugernavn og adgangskode til deres konto til MyMarketingMachine. Han
anførte også, at det var aftalt, at licensen ikke skulle aktiveres, før Zoomio havde leveret den
særlige telemarketingopsætning. Da opsætningen endnu ikke var leveret, var faktureringen
også af denne grund uberettiget.
Den 2. december 2008 udstedte Zoomio en faktura til Accentics på 101.876,30 kr. omfat-
tende en række kampagner, som Accentics havde ført fra henholdsvis Aqcels og Giritechs
konti til MyMarketingMachine. Der drejede sig om i alt 20 kampagner, hvoraf 18 var ført fra
Aqcels konto, mens de resterende to var ført fra Giritechs konto. Der er enighed om, at
mindst 12 af kampagnerne blev ført for tredjemands kunder. Parterne er i øvrigt enige om, at
kampagnerne kan opgøres således (støttebilag J):
- 6 -
Ved e-mail af 9. december 2008 beklagede Klaus Walkusch over for Per John Jensen, at han
havde misforstået parternes oprindelige aftale. Han havde været af den opfattelse, at Per
John Jensen for at hjælpe Accentics i opstartsfasen havde accepteret, at Accentics kunne bru-
ge MyMarketingMachine til at føre kampagner for tredjemands kunder, så længe systemet
ikke blev integreret i tredjemands CRM. Han præciserede, at denne misforståelse var årsa-
gen til, at Accentics havde anvendt Aqcels licens. Accentics havde derfor været i god tro.
Endelig bekræftede han, at Accentics havde ført 18 kampagner fra Aqcels konto. De to kam-
pagner, der var ført fra Giritechs konto, skyldtes derimod "fejllogin"
Per John Jensen bad ved e-mail af 19. december 2008 Klaus Walkusch om at fremsende
dokumentation for, at Accentics havde indgået en aftale med Aqcel om anvendelse af selska-
bets konto til MyMarketingMachine. Han ville i så fald forsøge at få Lars Munch Johansen til
at betale. Han understregede, at der var tale om et ganske alvorligt brud på Zoomios licens-
betingelser, og oplyste, at han ville sende dokumentationen til Zoomios advokat.
- 7 -
Ved e-mail af 9. marts 2009 anførte Klaus Walkusch, at Zoomios samlede krav mod
Accentics maksimalt kunne opgøres til 10.000 kr., hvilket beløb Accentics var indstillet på at
afdrage gennem et fremtidigt samarbejde. Per John Jensen svarede ved e-mail af 12. marts
2009, at han var stærkt uenig i Klaus Walkuschs opgørelse. Han skrev samtidig, at parterne
var nødt til at have en fælles forståelse af tallene, hvis de skulle indgå et fremtidigt samar-
bejde. Klaus Walkusch svarede ved e-mail af 13. marts 2009, at han var indstillet på at arbej-
de videre på at finde en løsning på parternes mellemværende. Ved e-mail af samme dato til
Henrik Øgaard bad Klaus Walkusch Zoomio om at oprette en bureaulicens til 5.000 kr. Li-
censperioden skulle vare i tre måneder, og kontoen skulle bruges til at føre kampagner for
Länsforsäkringar AB. Henrik Øgaard bekræftede aftalen ved e-mail af 16. marts 2009. Han
sendte samtidig brugernavn og adgangskode til den nye konto. Accentics betalte den 31.
marts 2009 beløbet på 5.000 kr. til Zoomio.
Ved e-mail af 1. april 2009 bad Klaus Walkusch Henrik Øgaard om at følge op på deres
forudgående møde, idet han noterede sig, at parterne på mødet var blevet enige om at ville
samarbejde. Henrik Øgaard svarede ved e-mail af 2. april 2009 (side 78-88), at Accentics og
Zoomio ikke havde været enige om størrelsen på Accentics udestående, men at de dog var
blevet enige om ordning, hvorefter beløbet kunne afdrages gennem et fremtidigt samarbejde.
Henrik Øgaard bad ved e-mail af 13. maj 2009 Klaus Walkusch om at forholde sig til den fo-
reslåede ordning. Han oplyste i den forbindelse, at Zoomios økonomiafdeling var nødt til at
vide, om parterne ville gå videre med ordningen, eller om Zoomio fortsat skulle henholde
sig til fakturaen af 2. december 2008. Han anmodede Klaus Walkusch om at forholde sig til
dette inden mandag den 18. maj. Ved e-mail af 13. maj 2009 oplyste Klaus Walkusch, at han
var optaget resten af dagen. Han ville ringe dagen efter.
Klaus Walkusch henvendte sig ved e-mail af 1. juni 2009 til Henrik Øgaard, fordi Ac-
centics ikke kunne logge ind på kontoen vedrørende Länsforsäkringar AB. Han oplyste, at
selskabet havde aktive data på kontoen, og han bad derfor Henrik Øgaard om at løse pro-
blemet. Henrik Øgaard svarede ved e-mail af samme dato, at Zoomio havde lukket kontoen,
fordi Accentics havde afvist den foreslåede ordning til afvikling af selskabets gæld til Zoo-
mio. Han oplyste desuden, at sagen ville blive overdraget til Zoomios advokat. Ved e-mail af
8. juni 2009 anførte Klaus Walkusch, at Zoomio ikke havde været berettiget til at lukke kon-
- 8 -
toen, hvorfor Zoomio skulle tilbagebetale de 5.000 kr., som Accentics havde betalt for bu-
reaulicensen.
Om betaling for internetbaseret markedsføringssystemer har Accentics oplyst, at Cam-
paign Monitor har faktureret 6,97 $ for at sende 197 e-mails. Campaign Monitor er en ameri-
kansk virksomhed, som tilbyder et internetbaseret markedsføringssystem, og det er gratis at
oprette en konto hos selskabet. En anden amerikansk virksomhed Mail Chimp tilbyder et
lignende internetbaseret markedsføringssystem. Gennem en konto hos Mail Chimp kan sen-
des e-mails til op mod 2.500 modtagere for 30 $ om måneden. Begge selskaber har en række
større virksomheder som kunder.
Forklaringer i sagen
Per John Jensen har forklaret, at han er direktør og medejer af Zoomio.
En standardlicens til MyMarketingMachine giver adgang til systemet via en konto med
et brugernavn og en adgangskode. Licensen gælder for 12 måneder ad gangen og kan an-
vendes til at føre egne kampagner. Licensen giver ikke ret til at føre kampagner for tredje-
mands kunder. Hvis en kunde ønsker at bruge systemet til at føre egne kampagner, skal
kunden selv oprette en konto hos Zoomio. En bureaulicens giver adgang til at føre kampagner
for tredjemands kunder. Det koster 5.000 kr. pr. kampagne. En partnerlicens giver adgang til
at føre egne kampagner og til at sælge licenser til tredjemand. Partnere skal kunne servicere
systemet og aktivt forsøge at sælge og markedsføre det. Zoomio kræver, at både partnere og
deres kunder overholder licensbetingelserne.
Accentics indgik den 31. januar 2007 en partneraftale med Zoomio. Aftalen blev under-
skrevet i forbindelse med, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning deltog i en træningssession
hos Zoomio. Umiddelbart inden sessionen holdt han et møde med Klaus Walkusch og Hen-
rik Haaning. Aftalen blev underskrevet på dette møde. Zoomio inviterer normalt ikke kun-
der til en træningssession, før kunderne har underskrevet en licensaftale.
Under mødet blev det desuden aftalt, at Zoomio skulle hjælpe Accentics med at lave
opsætningen til en særlig telemarketingkampagne. Det var alene ment som en hjælp til Ac-
centics og var ikke en del af partneraftalen. Det blev ikke aftalt, at Accentics' licens først skul-
le aktiveres, når telemarketingopsætningen var leveret. Henrik Øgaards afdeling gik i gang
- 9 -
med at lave opsætningen, men de blev aldrig færdige. Zoomio nåede at bruge omkring
40.000 kr. på projektet.
Der blev ikke indgået en mundtlig aftale om, at Accentics kunne bruge MyMarketing-
Machine til at føre kampagner for tredjemands kunder, så længe systemet ikke integreredes i
tredjemands CRM. En sådan aftale ville ikke give nogen mening for Zoomio, da op mod 40
% af deres kunder så ville kunne bruge systemet gratis. Zoomio har aldrig indgået den type
aftaler med sine partnere.
Under træningssessionen fik Klaus Walkusch og Henrik Haaning udleveret bruger-
navn og adgangskode til Accentics' konto De må have fået disse oplysninger for ellers kun-
ne de ikke logge ind på kontoen. Der oprettes ikke midlertidige konti til brug for trænings-
sessioner.
Han ved ikke, hvorfor en ansat hos Zoomio ved e-mail af 9. februar 2007 accepterede,
at Accentics først skulle betale fakturaen, når deres licens var aktiv. Den ansatte sad i bog-
holderiet og var måske ikke så godt inde i sagen. Normalt betales der den dato, som står i li-
censaftalen.
Zoomio kunne godt have undersøgt, om Accentics benyttede sin konto, men Zoomio
har forpligtet sig til ikke at kigge på kundernes data.
Zoomio opdagede ved et tilfælde, at Accentics havde anvendt Aqcels konto til at føre
kampagner for tredjemands kunder. Aqcel eksisterer ham bekendt ikke mere. Selskabet blev
overtaget af Mondo, som siden er gået konkurs. Aqcel blev stiftet af Lars Munch Johansen,
der også var med til at stifte Zoomio. Han har arbejdet sammen med Lars Munch Johansen i
Egmont, og de har siden været venner. De har blandt andet åbnet et selskab sammen i Paki-
stan. Da Lars Munch Johansen var ansat i Zoomio, stod han for salg. Han var i den forbin-
delse bekendt med selskabets licensbetingelser, men han havde ikke været med til at udar-
bejde dem.
Han selv var involveret i forligsforhandlinger med Accentics. Han ville gerne finde en
mindelig ordning på parternes mellemværende, men det lykkedes ikke. I foråret 2009 over-
tog Henrik Øgaard forhandlingerne. Det blev i den forbindelse aftalt at oprette en ny konto,
som Accentics kunne bruge til at føre kampagner for Länsforsäkringar AB. Da det viste sig,
at Accentics ikke var interesseret i at finde en løsning på parternes mellemværende, lukkede
- 10 -
Zoomio for adgangen til kontoen. Det var kun adgangen til kontoen, som blev lukket. De ek-
sisterende kampagner på kontoen fortsatte derimod.
Accentics kan ikke have været i god tro omkring brugen af Aqcels konto. Accentics
kunne have brugt deres egen konto, og de fortalte aldrig, at de havde en konto hos Aqcel. I
øvrigt valgte Acentics at bruge Giritechs konto, da adgangen til Aqcels konto blev lukket.
Uanset at Lars Munch Johansen den 4. december 2006 sendte en e-mail til Accentics fra
Zoomios e-mailkonto, vidste Accentics godt, at Lars Munch Johansen ikke længere var ansat
hos Zoomio.
Zoomio valgte at rette kravet mod Accentics, fordi det var dem, som fik noget ud af at
bruge Aqcels konto. Han fulgte ikke op på e-mailen af 19. december 2008, fordi den vedhæf-
tede aftale var censureret i en sådan grad, at den ikke kunne læses. I øvrigt stod det klart, at
Aqcels konto også kun måtte bruges til "internal use" så Acentics vidste godt at de ikke
måtte bruge kontoen.
MyMarketingMachine er dyrere end mange andre markedsføringssystemer, fordi det
er meget avanceret. Nybegyndere vil ofte kunne nøjes med mindre avancerede systemer.
Zoomio havde næppe kunnet klare sig på markedet, hvis systemet var urimeligt dyrt.
Klaus Walkusch har forklaret, at han er direktør for Accentics. Han har været ansat, siden
selskabet blev stiftet i 1999.
Accentics beskæftiger sig primært med digital marketing, men hjælper også kunder
med andre digitale opgaver som opsætning af hjemmesider og optimering af søgemaskiner.
Han stiftede første gang bekendtskab med Aqcel i 2003/04 gennem Lars Munch Johan-
sen, der havde startet selskabet, og som han opfattede som direktør for selskabet. De talte om
at komme ind på det svenske marked ved hjælp af MyMarketingMachine. Det lykkedes ikke
at finde interesserede kunder, og de kom derfor ikke videre i første omgang. I 2006 mødtes
han igen med Lars Munch Johansen. De var fortsat interesserede i at komme ind på det
svenske marked og genoptog derfor dialogen fra tidligere. Den 25. september 2006 indgik
Aqcel og Accentics Limited en aftale om at etablere et fælles selskab med henblik på at
komme ind på det svenske marked. Ifølge aftalen skulle Accentics håndtere salg, mens Aqcel
skulle stille ressourcer til rådighed. En af disse ressourcer var en licens til MyMarketingMa-
chine. Lars Munch Johansen var på dette tidspunkt storaktionær i Zoomio, og han sendte e-
- 11 -
mails fra Zoomios e-mailkonto. Han betvivlede derfor ikke, at Lars Munch Johansen kunne
disponere over licenser til MyMarketingMachine.
Aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited var meget kortfattet og indeholdt ikke en
nærmere definition af begreberne. Han tillagde det ikke særlig betydning, at aftalen omtalte
"internal use" af MyMarketingMachine Selvom aftalen ikke omtalte Accentics var det un-
derforstået, at både Aqcels og Accentics Limiteds datterselskaber måtte bruge kontoen til
MyMarketingMachine.
I midten af januar 2007 tog han kontakt til Zoomio med henblik på at indgå en selv-
stændig partneraftale for Accentics. Mondo havde købt Aqcel, og Lars Munch Johansen hav-
de fortalt ham, at Mondo ikke ville satse på det svenske marked. Han forventede derfor, at
aftalen med Aqcel ville blive opsagt. Accentics havde investeret mange penge og ressourcer i
at komme ind på det svenske marked og ønskede at få sin egen licens for ikke at miste sin
position på markedet. Kontakten kom rent praktisk i stand ved, at han kontaktede Per John
Jensen og spurgte, om Accentics kunne få en direkte aftale med Zoomio. Det førte til, at
Zoomio inviterede Accentics til en træningssession.
Han deltog i træningssessionen sammen med Henrik Haaning. Tre eller fire andre
virksomheder deltog også i sessionen. De andre virksomheder var allerede kunder og var
derfor oprettet i systemet. Da Accentics endnu ikke var kunde, fik de tildelt en midlertidig
konto med midlertidige brugernavn og adgangskode. Han er sikker på, at det var en midler-
tidig konto, og Accentics har aldrig siden været logget ind på kontoen. Under træningen la-
vede de to testkampagner. Han havde et godt indtryk af systemet. Han vidste godt, at Lars
Munch Johansen på dette tidspunkt ikke længere var tilknyttet Zoomio.
Efter træningen holdt han og Henrik Haaning møde med Per John Jensen. De aftalte at
indgå et samarbejde og underskrev en partneraftale. De aftalte desuden, at Accentics veder-
lagsfrit kunne føre kampagner for tredjemands kunder gennem MyMarketingMachine, så
længe systemet ikke integreredes i tredjemands CRM. Han opfattede det således, at Per John
Jensen her oplyste, hvordan man generelt måtte bruge MyMarketingMachine. Det blev også
aftalt, at Zoomio ville hjælpe Accentics med at tilrette en telemarketingkampagne med Zoo-
mios egen opsætning. Det var en del af forhandlingen og skulle ikke koste ekstra. De særlige
vilkår blev ikke skrevet ind i aftalen. Han husker ikke, om han fortalte Per John Jensen, at
Accentics allerede havde adgang til MyMarketingMachine gennem Aqcels konto.
- 12 -
Accentics modtog aldrig brugernavn og adgangskode til deres konto. De gik ud fra, at
Zoomio ville sende oplysningerne, når telemarketingkampagnen var lavet, og kontoen var
klar. Da Zoomio ikke sendte log-in kode, og Acqel ikke lukkede for kontoen som forventet,
fortsatte de med at bruge kontoen hos Acqel.
Da Accentics modtog den første faktura, reagerede han prompte. En ansat hos Zoomio
svarede herefter, at Zoomio var enig i, at Accentics først skulle betale, når kontoen var akti-
veret. Accentics havde forinden rykket for at komme i gang. Han mener også, at han havde
telefonisk dialog med en medarbejder fra Zoomio omkring den anden faktura. Der var des-
uden noget mailkorrespondance, som dog er bortkommet. Accentics modtog aldrig den tred-
je faktura, men da han modtog en rykker for fakturaen, reagerede han igen.
En ansat hos Accentics konstaterede på et tidspunkt, at Aqcels konto var lukket. Han
antog, at der var tale om en systemfejl, og gav den ansatte besked på at logge på Giritechs
konto i stedet. Accentics administrerede på det tidspunkt omkring 15 forskellige kunders
konti. Accentics kontaktede ikke Zoomio for at gøre opmærksom på systemfejlen. De orien-
terede heller ikke Giritech om brugen. Accentics kontaktede ikke Zoomio, da de konstatere-
de, at der ikke var tale om en systemfejl.
MyMarketingMachine er et meget avanceret system, og derfor kan det i visse tilfælde
være rimeligt at betale 5.000 kr. pr. kampagne. Hvis man bare vil føre e-mail-kampagner, så
er det derimod ikke rimeligt. Accentics modtog aldrig en prisliste, og Zoomio fortalte først
efterfølgende, at det kostede 5.000 kr. pr. kampagne. Hvis Accentics havde vidst det, havde
de aldrig brugt MyMarketingMachine.
Kampagnen for Länsforsäkringar AB havde kun en meget begrænset værdi, efter at
kontoen blev lukket. Den gjorde nærmest mere skade end gavn, fordi Accentics ikke fik ad-
gang til de datalister, som systemet genererede.
Han mener ikke, at det var naivt at tro, at Accentics kunne bruge Aqcels konto veder-
lagsfrit. Dels var sådanne aftaler almindelige inden for branchen, og dels gav det god me-
ning, da Zoomio selv var interesseret i at komme ind på det svenske marked. Da systemet er
meget dyrt, gav det også mening, at Accentics måtte bruge det gratis i en opstartsfase. Sær-
ligt fordi Accentics behov ville være dækket af mindre avancerede systemer.
- 13 -
Henrik Øgaard har forklaret, at han er ansvarlig for Zoomios konsulentafdelingen. Han har
været ansat siden 2003 og ejer 0,5 % af selskabets aktier.
I januar 2007 trænede han to personer fra Accentics i brugen af MyMarketingMachine.
Normalt inviterer Zoomio først kunderne til en træningssession, efter de har underskrevet en
licensaftale. I de tilfælde er kundernes konto oprettet forud for træningen, og Zoomio sender
derfor kontooplysninger til dem på forhånd. Accentics konto blev først oprettet i forbindelse
med træningen kl. 13.00, og de to personer fik derfor først oplyst brugernavn og adgangsko-
de til Accentics egen konto under sessionen. Zoomio opretter ikke midlertidige konti til brug
for træningssessioner. Kunderne træner derimod altid i deres egne konti. Han kan ikke se, at
Zoomio har sendt brugernavn og adgangskode til Accentics efterfølgende. Hvis kunderne
mister deres kontooplysninger, kan de kontakte Zoomios supportafdeling. Han ved ikke, om
Accentics underskrev aftalen før eller efter træningen. Det er ikke tidligere sket, at en virk-
somhed er kommet til træning og efterfølgende har nægtet at underskrive en kontrakt. Hvis
det skete, ville Zoomio straks lukke virksomhedens konto. En konto aktiveres, første gang
kunden logger ind på den.
MyMarketingMachine har mange forskellige elementer, som kan sættes sammen til en
kampagne. Det blev aftalt, at Zoomio skulle lave opsætningen til en særlig telemarketing-
kampagne for Accentics. Opsætningen skulle minde om Zoomios egen. Hans afdeling arbej-
dede på opgaven, men de blev aldrig færdige, fordi de ikke fik de fornødne oplysninger fra
Accentics. Accentics kunne dog sagtens anvende systemet, selvom telemarketingkampagnen
ikke blev færdig. Det var ham bekendt ikke aftalt, at Accentics licensperiode først be-
gyndte, når kampagnen var leveret. Accentics skulle ikke betale for kampagnen.
Han har selv indgået aftalen mellem Zoomio og Acqel. Det var klart fra begyndelsen,
at denne aftale skulle "køre efter bogen"
Zoomio har ikke råd til at lempe på sine licensbetingelser. Derimod har Zoomio tidli-
gere tilbudt kunderne hjælp med kampagnearbejde eller samarbejde omkring salg. Zoomio
har også tilbudt gratis kampagner. Det sker dog altid skriftligt.
En medarbejder hos Zoomio opdagede tilfældigt, at Accentics anvendte Aqcels konto.
Medarbejderen fik tilfældigt et nyhedsbrev fra en virksomhed og kunne se, at brevet var
sendt via MyMarketingMachine. Medarbejderen undrede sig herover, da virksomheden ikke
var kunde hos Zoomio. Da de konstaterede, at nyhedsbrevet var sendt fra Klaus Walkuschs
- 14 -
e-mailadresse, besluttede de at lukke kontoen og undersøge det nærmere. De konstaterede
herefter, at kampagnen var ført via Aqcels konto. Zoomio fik aldrig en henvendelse fra Ac-
centics om lukning af kontoen. Senere modtog de et andet nyhedsbrev og konstaterede, at
Accentics nu brugte en Anden konto tilhørende Giritech. Han ringede til Accentics, men der
blev aldrig ringet tilbage.
Han holdt efterfølgende møder med Klaus Walkusch med henblik på at finde en løs-
ning på parternes mellemværende. Klaus Walkusch anerkendte herunder, at de havde mis-
brugt kontoen.
Senere blev han kontaktet af Klaus Walkusch, som gerne ville købe en bureaulicens til
at føre kampagner for Länsforsäkringar AB. Det havde været vigtigt for Zoomio, at der var
indgået en aftale omkring parternes mellemværende, inden de begyndte et fremadrettet
samarbejde. Det havde de givet udtryk for skriftligt. Da det gik op for dem, at Accentics ikke
ønskede at finde en løsning på deres mellemværende, lukkede de for adgangen til kontoen
16 dage før udløbet af kampagnen. Accentics mistede herved adgangen til de data, som sy-
stemet kunne generere. Før kontoen blev lukket, havde Accentics ført tre kampagner fra kon-
toen. Intet tydede på, at Accentics ville føre flere. Statistisk set ligger gevinsten ved e-
mailmarketing inden for de første ti dage.
MyMarketingMachine er et meget avanceret system, som formentlig ikke er relevant
for mindre virksomheder.
Henrik Haaning har forklaret, at han blev ansat som sælger for Accentics i december 2006.
Han fratrådte stillingen for halvandet år siden og har ikke siden haft noget at gøre med sel-
skabet. Han taler med Klaus Walkusch en gang om måneden.
Han hørte første gang om Accentics i 2006. Han arbejdede selv med markedsføring og
var netop flyttet til Malmø, hvor Accentics var begyndt at drive virksomhed. Hans job hos
Accentics bestod i at sælge medlemsbreve og telemarketing, herunder MyMarketingMachi-
ne. Han lærte systemet at kende gennem en træningssession i København. Sessionen foregik
om formiddagen. Udover ham selv og Klaus Walkusch deltog tre eller fire andre virksomhe-
der. De havde selv medbragt bærbare computere og fik udleveret brugernavn og adgangs-
kode til en konto, da de kom. Efter træningen var de til møde med Per John Jensen. Det var
et kort møde, hvor de skulle underskrive kontrakten. De drøftede desuden, hvordan samar-
- 15 -
bejdet skulle foregå. Begge parter var interesserede i at komme ind på det svenske marked,
men Accentics ville gerne have hjælp til at komme i gang. Det kostede normalt 5.000 kr. at
føre kampagner for kunder, men Accentics var interesseret i at finde en anden ordning. De
ønskede en slags "smagsprøveordning" hvor de kunne lave enkelte nyhedsbreve gratis, så
længe systemet ikke integreredes til kundernes CRM. Per John Jensen accepterede mundtligt
denne ordning.
Accentics tilbød den første kampagne gratis til sine kunder. Herefter fakturerede de
mellem 10.000 og 12.000 kr. pr. kampagne. Der blev ikke betalt noget til hverken Zoomio el-
ler Aqcel.
Han investerer i dag i kommercielle ejendomme og har desuden startet en e-forretning,
som sælger børnetøj. I forbindelse med e-forretningen har han været i dialog med Zoomio
omkring en såkaldt "try-and buy" En "try-and-buy" går ud på at man kan bruge basismo-
dellen i MyMarketingMachine gratis i fire måneder Zoomio tilbød ham en "try-and-buy"
Zoomio har også tidligere givet gratis julekampagner. Det er ikke ualmindeligt inden for
branchen. Han bruger ikke MyMarketingMachine. Han bruger i stedet en gratis service.
Han ved ikke, hvilken konto Accentics brugte, men han gik ud fra, at det var selskabets
egen. Accentics arbejdede tæt sammen med Aqcel. De ville brande Aqcels navn i Sverige.
Der stod blandt andet Aqcel på de power points, som han brugte, når han lavede kundepræ-
sentationer.
Parternes synspunkter
Zoomio har gjort gældende, at de har leveret det aftalte produkt, og at Accentics derfor er
forpligtet til at betale de tre fakturaer, som er udstedt i henhold til partneraftalen.
Det ubestridt, at Accentics den 31. januar 2007 underskrev en partneraftale med Zoo-
mio, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning samme dag deltog i en træningssession i brugen
af MyMarketingMachine, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning under træningen fik udle-
veret brugernavn og adgangskode til en konto, og at de under træningen gennemførte to
testkampagner fra denne konto.
Henrik Øgaard har forklaret, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning fik udleveret bru-
gernavn og adgangskode til Accentics' egen konto, og at Zoomio ikke opretter midlertidige
konti til brug for træningssessioner. Det bør i den forbindelse tillægges betydning, at Accen-
- 16 -
tics ikke efterfølgende har rykket for at få udleveret hverken brugernavn eller adgangskode,
og at Accentics bortset fra Klaus Walkusch e-mails af 8. februar 2007 og 28. august 2008
ikke har reklameret over for de udstedte fakturaer.
Det er ikke indgået en mundtlig aftale om, at licensperioden først begyndte, når Zoo-
mio havde leveret telemarketingopsætningen. Zoomio accepterede at hjælpe Accentics med
at lave opsætningen, men det var ikke en del af partneraftalen. Af samme grund blev det ik-
ke skrevet ind i aftalens "special conditions" Accentics har ikke tidligere gjort gældende at
licensperioden først begyndte, når opsætningen var leveret, og bortset fra en e-mail sendt
seks dage efter træningssessionen, har Accentics ikke rykket for at få opsætningen leveret.
Accentics var i øvrigt selv skyld i, at kampagnen ikke blev leveret. Zoomio gik i gang med at
opsætte kampagnen, men kunne ikke blive færdig, fordi Accentics ikke gav dem, de nød-
vendige oplysninger.
Zoomio har dernæst gjort gældende, at Accentics' brug af Aqcels konto var uretmæs-
sig, og at Accentics derfor er forpligtet til at betale for brugen. Accentics er rette sagsøgte,
idet det tydeligt fremgik af partneraftalen, at Accentics skulle betale for at bruge systemet til
at føre kampagner for tredjemands kunder. Desuden var Accentics de eneste, som fik gavn af
brugen, idet Accentics fakturerede sine kunder mellem 5.000 kr. og 12. 000 kr. pr. kampagne,
men Accentics betalte ikke beløbene videre til hverken Aqcel eller Zoomio.
Zoomio har alle rettigheder til MyMarketingMachine, og Accentics havde alene ret til
at anvende MyMarketingMachine til intern brug og skulle straks underrette Zoomio om al
ekstern brug. Accentics har anvendt Aqcels konto til at føre kampagner for tredjemands
kunder og modtaget betaling for dette, men Accentics har undladt at underrette Zoomio
herom.
Aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited gav ikke Accentics ret til at bruge Aqcels
konto, idet aftalen alene omtalte etableringen af et nyt selskab, som aldrig blev etableret.
Desuden måtte det fælles selskab alene måtte anvende MyMarketingMachine til intern brug.
Aftalen kunne derfor under ingen omstændigheder have givet Accentics ret til at bruge kon-
toen til at føre kampagner for tredjemands kunder.
Der er ikke indgået en mundtlig aftale mellem Accentics og Zoomio om en udvidet de-
finition af "internal use" Dels bestrider Per John Jensen, at der er indgået en sådan aftale,
dels ville en sådan aftale alene vedrøre brugen af Accentics' egen konto
- 17 -
Det er uden betydning, om Accentics var i god tro omkring brugen af Aqcels konto. Så-
fremt det alligevel måtte tillægges betydning, gøres det gældende, at Accentics var i ond tro.
Da aftalen blev underskrevet, undlod Accentics at oplyse, at selskabet allerede havde adgang
til systemet via Aqcels konto. Da fakturaerne blev udstedt, gjorde Accentics ikke gældende,
at de havde ret til at anvende Aqcels konto vederlagsfrit, og da Aqcels konto blev lukket,
kontaktede man ikke Zoomio, men loggede i stedet på Giritechs konto uden at informere
nogen herom Endelig fremgik det tydeligt af partneraftalen hvordan "internal use" skulle
forstås.
Accentics har i alt gennemført 20 kampagner fra Aqcels og Giritechs konti, hvoraf Ac-
centics kun skal betale for 12 af disse kampagner. Accentics har anerkendt, at de skal betale
for de fire kampagner som i støttebilag J er markeret "5", såfremt brugen af Aqcels konto
var uberettiget. Derudover skal Accentics betale for de fem kampagner, som i bilaget er be-
nævnt "Telemarketing aktivitet" Telemarketing er omfattet af MyMarketingMachine og i
øvrigt omfattede kampagnerne også e-mails. Endelig skal Accentics betale for de tre kam-
pagner som i bilaget er benævnt "Konto lukket før kampagne udløb" idet Accentics ikke
har godtgjort, at kampagnerne ikke var ført til ende, da kontiene blev lukket.
Såfremt Accentics ikke skal betale fakturaerne udstedt i henhold til partneraftalen, har
Zoomio gjort gældende, at Accentics skal betale for 15 kampagner, idet Accentics i så fald
også skal betale for de tre kampagner som i bilaget er benævnt "Omfattet af Aqcel Goloal"
Accentics skal betale 5.000 kr. pr. kampagne. Da partneraftalen blev underskrevet, fik
Accentics udleveret en prisliste, hvoraf fremgik, at prisen for at gennemføre en kampagne for
tredjemands kunder via en bureaulicens var 5.000 kr. Det følger i øvrigt af købelovens § 5, at
køber - hvis der ikke er aftalt en pris - skal betale det, som sælger kræver, medmindre det er
ubilligt. Eftersom Accentics efterfølgende erhvervede en bureaulicens til at føre kampagner
for Länsforsäkringar AB for netop 5.000 kr., kan de ikke have anset prisen for ubillig, når
henses til at Accentics selv fakturerede mellem 5.000 kr. og 12.000 kr. pr. kampagne til sine
kunder. Accentics har henvist til udskrifter fra internettet, hvoraf fremgår, at der findes al-
ternativer til MyMarketingMachine, som er markant billigere. Det fremgår imidlertid ikke af
udskrifterne, hvad de pågældende produkter kan. Derimod er det ubestridt, at MyMarke-
tingMachine er et meget avanceret system. Da Accentics kendte prisen på produktet, og da
- 18 -
de valgte at bruge det, kan de ikke efterfølgende gøre gældende, at de kunne have nøjedes
med et billigere alternativ.
Såfremt der ikke skal ske licensbetaling, har Zoomio gjort gældende, at de har krav på
rimelig vederlag i medfør af ophavsretslovens § 83. Et rimeligt vederlag svarer til det sæd-
vanlige honorar for retmæssig udnyttelse, jf. U 2002.911 Ø. Det sædvanlige honorar for Ac-
centics' brug var 5 000 kr pr kampagne.
Det er ubestridt, at Accentics derudover skal betale 10 øre pr. e-mail sendt for en kam-
pagne, som de har gennemført uretmæssigt.
Zoomio har endelig gjort gældende, at de var berettiget til at lukke for adgangen til
kontoen vedrørende Länsforsäkringar AB før licensperiodens udløb. Der skal derfor ikke ske
modregning herfor. Accentics har ikke dokumenteret, at de har lidt et tab ved, at deres ad-
gang til kontoen blev lukket. Henrik Øgaard har forklaret, at der var ført tre kampagner fra
kontoen, da adgangen blev lukket. Disse kampagner fortsatte uanset, at adgangen til konto-
en blev lukket. Det er rigtigt, at Accentics mistede adgangen til de datalister, som systemet
kan generere, men for det første er det ikke sikkert, at de pågældende kampagner overhove-
det generede datalister, og for det andet har Accentics aldrig bedt om at få udleveret sådanne
lister. Desuden blev aftalen indgået under forudsætning af, at parterne kunne finde en løs-
ning på deres mellemværende. Da Accentics tilkendegav, at de ikke ønskede at finde en løs-
ning, meddelte Zoomio, at adgangen til kontoen ville blive lukket, hvis ikke parterne fandt
en løsning inden for to uger.
Såfremt Zoomio får medhold i, at Accentics skal betale fakturaerne udstedt i henhold
til partneraftalen, kan Zoomios krav vedrørende den uretmæssige brug af Aqcels konto op-
gøres til 61.876,30 kr. Såfremt Zoomio ikke får medhold i, at Accentics skal betale fakturaer-
ne, kan kravet opgøres til 76.875,30 kr.
Accentics har gjort gældende, at Zoomio ikke har leveret det aftalte produkt, og at den skete
fakturering derfor er uberettiget.
Det er en forudsætning for at anvende MyMarketingMachine, at man har en konto
med et brugernavn og en adgangskode. Klaus Walkusch og Henrik Haaning har samstem-
mende forklaret, at partneraftalen først blev underskrevet efter træningssessionen, og at den
konto, de brugte under sessionen, var en midlertidig konto, som de ikke skulle bruge efter-
- 19 -
følgende. De ville efter træningen modtage brugernavn og adgangskode til Accentics' egen
konto, men Zoomio ikke har sendt brugernavn og adgangskode til Accentics efter trænings-
sessionen. Forløbet omkring oprettelsen af kontoen til Länsforsäkringar AB bekræfter, at
Zoomio sender brugernavn og adgangskode til kunden, så snart aftalen er indgået. Det bør i
den forbindelse tillægges betydning, at Klaus Walkusch reklamerede omgående, da han
modtog den første faktura, og at en ansat hos Zoomio erklærede sig enig i, at Accentics ikke
skulle faktureres, før licensen var aktiveret.
Det gøres gældende, at Zoomios krav vedrørende brugen af Aqcels konto skal rettes
mod Aqcel. Zoomio har ikke kunnet forklare, hvorfor de har valgt at rette kravet mod Accen-
tics, men det er formentlig, fordi Aqcel ikke længere eksisterer.
Såfremt Accentics er rette sagsøgte for dette krav, gøres det gældende, at aftalen mel-
lem Aqcel og Accentics Limited samt den mundtlige aftale med Per John Jensen berettigede
Accentics til at bruge Aqcels konto vederlagsfrit. Det fremgår direkte af aftalen mellem Aqcel
og Accentics Limited, at Accentics havde ret til at anvende Aqcels konto vederlagsfrit. Det
skal i den forbindelse tillægges betydning, at aftalen blev indgået med Lars Munch Johansen
på vegne af Aqcel. Lars Munch Johansen var på daværende tidspunkt ansat hos Zoomio og
havde et indgående kendskab til selskabets licensbetingelser. Det har formodningen imod
sig, at Lars Munch Johansen positivt ville medvirke til at overtræde Zoomios licensbetingel-
ser. Desuden har Klaus Walkusch og Henrik Haaning forklaret, at Per John Jensen mundtligt
accepterede, at Accentics vederlagsfrit kunne anvende MyMarketingMachine til at føre
kampagner for tredjemands kunder, så længe systemet ikke integreredes i tredjemands
CRM. Endelig har Henrik Øgaard og Henrik Haaning begge forklaret, at Zoomio tidligere
har tilbudt kunder en slags "smagsprøveordning" hvor kunderne kunne bruge systemet
gratis i en opstartsfase.
Måtte retten nå frem til, at Accentics ikke havde ret til at anvende Aqcels konto, kan
Zoomios krav dog maksimalt opgøres til 16.876,30 kr. i overensstemmelse med opgørelsen i
støttebilag J.
Det gøres endvidere gældende, at prisen på 5.000 kr. pr. kampagne er ubillig. Accentics
har ikke fået udleveret en prisliste, og Zoomio har først efterfølgende oplyst om priserne.
MyMarketingMachine er et meget avanceret system, og der findes en række billigere alterna-
tiver, som udmærket kunne have opfyldt Accentics behov. Det er dokumenteret ved de
- 20 -
fremlagte fakturaer fra Campaign Monitor og Mail Chimp. Det har formodningen imod sig,
at Accentics ville have benyttet MyMarketingMachine, hvis de havde kendt prisen.
Sø- og Handelsrettens afgørelse
Fakturaer udstedt i henhold til partneraftalen.
Accentics indgik den 31. januar 2007 en partneraftale med Zoomio, hvorved Accentics blandt
andet erhvervede ret til at anvende MyMarketingMachine. Klaus Walkusch og Henrik Haa-
ning deltog samme dag i en træningssession i brugen af MyMarketingMachine, og under
sessionen fik de udleveret brugernavn og adgangskode til en konto til MyMarketingMachi-
ne. Klaus Walkusch og Henrik Haaning loggede under træningssessionen ind på kontoen og
gennemførte to testkampagner.
Accentics har gjort gældende, at den konto som Klaus Walkusch og Henrik Haaning
loggede ind på under træningssessionen var en midlertidig konto, der alene var oprettet til
brug for sessionen. Henrik Øgaard har imidlertid forklaret, at Zoomio ikke opretter midler-
tidige konti til brug for træningssessioner. Kunderne træner derimod altid i deres egne konti.
Han har også forklaret, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning under træningen loggede ind
på Accentics' egen konto På baggrund af Henrik Øgaards forklaring og under hensyn til, at
Accentics ikke ses at have rykket for at få udleveret brugernavn og adgangskode, lægger ret-
ten til grund, at Klaus Walkusch og Henrik Haaning fik udleveret brugernavn og adgangs-
kode til Accentics' egen konto under træningssessionen
Accentics har desuden gjort gældende at parterne har aftalt at Accentics' licensperio-
de først begyndte, når Zoomio havde leveret en særlig telemarketingopsætning. Den særlige
telemarketingopsætning er ikke omtalt i partneraftalen, og retten finder ikke, at det på bag-
grund af forklaringerne i sagen er bevist, at der mellem parterne var en aftale om, at Accen-
tics' licensperiode først begyndte når Zoomio havde leveret telemarketingopsætningen. Det
lægges derimod til grund, at Accentics ikke var forhindret i at anvende MyMarketingMachi-
ne, selvom telemarketingopsætningen ikke blev leveret.
Retten finder på denne baggrund, at Zoomio har leveret det aftalte produkt. Accentics
skal som følge heraf skal betale de tre fakturaer, som er udstedt i henhold til partneraftalen.
Accentics' brug af Aqcels konto
- 21 -
Det er ubestridt, at Accentics ved partneraftalen erhvervede ret til at anvende MyMarke-
tingMachine under nogle nærmere fastsatte vilkår. Et af vilkårene var, at Accentics alene
måtte anvende systemet til intern brug. Et andet vilkår var, at Accentics straks skulle under-
rette Zoomio om ekstern brug, idet Zoomio herefter ville fakturere tredjemand for brugen.
Accentics førte kampagner for tredjemands kunder fra Aqcels konto og modtog beta-
ling herfor, men undlod at underrette Zoomio om dette.
Accentics har gjort gældende, at Accentics ikke er rette sagsøgte, idet kravet bør rettes
mod Aqcel. Zoomio har gjort gældende, at Accentics er rette sagsøgte, idet de i modsæt-
ning til Aqcel fik gavn af brugen. Henset til at Accentics og Zoomio har indgået en aftale
om brugen af MyMarketingMachine, til at Accentics har brugt produktet, og til at Accentics
har modtaget betaling for brugen, finder retten, at Accentics er rette sagsøgte.
Aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited omhandler udelukkende etablering af et
nyt selskab, som aldrig blev etableret, og omtaler ikke rettigheder for Accentics. Retten fin-
der på den baggrund, at aftalen mellem Aqcel og Accentics Limited ikke gav Accentics ret til
at anvende Aqcels konto Desuden omtaler aftalen udelukkende "internal use" af MyMarke-
tingMachine. Retten finder derfor heller ikke, at aftalen såfremt den havde omfattet Accen-
tics havde hjemlet en ret til at bruge MyMarketingMachine til at føre kampagner for tred-
jemands kunder. Den særlige aftale fremgår ikke af partneraftalen, og retten finder ikke, at
det på baggrund af forklaringerne i sagen er bevist, at Zoomio har accepteret, at Accentics
vederlagsfrit kunne føre kampagner for tredjemands kunder blot MyMarketingMachine ikke
blev integreret til tredjemands CRM Accentics' brug af Aqcels konto har som følge heraf væ-
ret uretmæssig.
Accentics har ført i alt 20 kampagner fra henholdsvis Aqcels og Giritechs konti, og
Zoomio har krævet betaling for 12 af disse kampagner. Accentics har gjort gældende, at de
alene skal betale for fire af kampagnerne og har i den forbindelse anført, at de ikke skal beta-
le for de fem kampagner, som omfattede telemarketing. Efter Henrik Øgaards forklaring
lægges det til grund, at kampagnerne ud over telemarketing også omfattede afsendelse af e-
mails fra. Under hensyn til dette finder retten, at Accentics skal betale for de fem kampagner.
Accentics har endvidere anført, at de ikke skal betale for de tre kampagner, som ikke var ført
til ende, da Zoomio lukkede for Aqcels konto. Accentics har imidlertid ikke dokumenteret, at
de pågældende kampagner ikke var ført til ende, da kontoen blev lukket, og retten finder
- 22 -
derfor, at Accentics skal betale for de tre kampagner. Herefter skal Accentics betale for 12
kampagner.
Zoomio har gjort gældende, at Accentics skal betale 5.000 kr. pr. kampagne. Retten fin-
der det ikke bevist, at Accentics fik udleveret en prisliste i forbindelse med aftalens under-
skrivelse, men under hensyn til at 5.000 kr. pr. kampagne var den pris, som Zoomio sædvan-
ligt beregnede sig for denne type kampagner, at Accentics efterfølgende erhvervede en bu-
reaulicens til netop 5.000 kr., og at Accentics fakturerede sine egne kunder mellem 5.000 kr.
og 12.000 kr. pr. kampagne, finder retten ikke, at 5.000 kr. pr. kampagne er ubilligt.
Det er ubestridt, at Accentics desuden skal betale 10 øre pr. e-mail sendt fra en kam-
pagne, som de har gennemført uretmæssigt. Zoomio har opgjort antallet af e-mails sendt fra
de 12 kampagner til 18.763. Accentics har ikke bestridt denne opgørelse.
Endelig har Accentics gjort gældende, at der skal ske modregning for de 5.000 kr., som
de betalte for bureaulicensen til Länsforsäkringar AB. Accentics har imidlertid ikke doku-
menteret, at de pågældende kampagner rent faktisk generede datalister. Desuden har Accen-
tics ikke tidligere anmodet om at få udleveret sådanne datalister. Retten finder på den bag-
grund ikke, at beløbet skal modregnes.
Accentics skal som følge af dette resultat betale Zoomios sagsomkostninger. Ved om-
kostningsfastsættelsen er der taget hensyn til, at sagen er hovedforhandlet over to dage. Ac-
centics skal betale Zoomio 30.000 kr. til dækning af Zoomios udgift til advokat og 2.700 kr. til
dækning af rets- og berammelsesafgift.
Thi kendes for ret:
Accentics Dialogue Marketing Strategy AB skal inden 14 dage til Zoomio A/S betale
99.613,30 kr. med tillæg af rente på 1,5 % af 12.579 kr. fra 23. februar 2007, af 12.579 kr. fra 31.
januar 2008, af 12.579 kr. fra 16. februar 2008 og af 61.876,30 fra 17. december 2008.
Accentics Dialogue Marketing Strategy AB betaler inden 14 dage 32.700 kr. til Zoomio A/S i
sagsomkostninger. Beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
- 23 -
Anders Madsen
Mette Christensen
Ole Lundsgaard Andersen
(Sign.)
___ ___ ___
Udskriftens rigtighed bekræftes
P.j.v. Sø- og Handelsretten, den 6. juli 2010
Kontakt en af vores advokater for en uformel drøftelse
Telefon 45 23 00 10
advokat@selskabsadvokaterne.dk
Telefon 45 23 00 10
advokat@selskabsadvokaterne.dk
