Serviceaftale -H-0027-04
Resumé
Sagen drejer sig om, hvorvidt sagsøger har indgået en serviceaftale med sagsøgte eller dettes datterselskab, som nu er under konkurs.
UDSKRIFT
AF
SØ- & HANDELSRETTENS DOMBOG
____________
Den 14. april 2005 blev af retten i sagen
H-27-04
Nordic Computer A/S
(Advokat Lars Espersen)
mod
BCP A/S
(Advokat Jesper Lundgren
v7 advokat Michael Gorm Madsen)
afsagt sålydende
D O M:
Indledning og påstande
Sagen drejer sig om, hvorvidt Nordic Computer A/S (i det følgende Nordic Compu-
ter) har indgået en aftale med BCP A/S (i det følgende BCP) eller dettes dattersel-
skab, BCP Hardware A/S (i det følgende BCP Hardware), som nu er under konkurs.
- 2 -
Sagsøger, Nordic Computer, har nedlagt påstand om, at BCP tilpligtes at betale til
Nordic Computer 250.761,25 kr. med tillæg af rente på 1,5% pr. påbegyndt måned
fra den 15. juli 2003.
Sagsøgte, BCP, har påstået frifindelse.
Der er enighed om det påstævnte beløbs størrelse og rentepåstanden.
Sagens omstændigheder
I 2000 indgik BCP Hardware 6 ensartede serviceaftaler vedr. computer hardware,
herunder en serviceaftale af den 28. februar 2000 med virksomheden De Tre Ege,
hvorved BCP Hardware forpligtede sig til at yde servicebistand. Aftalen er skrevet på
BCP Hardwares brevpapir, hvor bl.a. selskabets reg.nr. og telefonnummer fremgår.
Af aftalen fremgår tillige følgende:
"SERVICEAFTALE
Herved indgås serviceaftale mellem
BCP Hardware A/S
Carlsbergvej
32
3400
Hillerød
Kontakt: Torben Nørskov
i det følgende kaldet BCP og
De Tre Ege ..."
På et tidspunkt etableredes der kontakt mellem Hans Christian Jacobsen, der er salgs-
direktør i Nordic Computer, og Boris Philipsen, der er ansat i BCP Hardware. Denne
kontakt resulterede i, at der den 31. oktober 2002 blev indgået aftale om, at Nordic
Computer som underleverandør skulle påtage sig de serviceforpligtelser, som BCP
Hardware havde ifølge de 6 serviceaftaler. Af vedligeholdelsesaftalen vedrørende De
Tre Ege, der er skrevet på Nordic Computers brevpapir, fremgår følgende:
"Vedligeholdelsesaftale nr. 221109 mellem
BCP A/S
(De Tre Ege)
og
Nordic Computer A/S
- 3 -
...
Særlige bestemmelser vedrørende vedligeholdelse af udstyr.
BCP A/S
Carlsbergvej 32
3400 Hillerød
Teknisk chef Boris Philipsen
Kontaktperson: Koordinator Lillian Juncenoks
...
For denne aftale gælder den mellem De Tre Ege og BCP A/S indgåede serviceaftale,
som vedlægges som bilag 1."
Serviceaftalen er underskrevet af Boris Philipsen og Hans Chr. Jacobsen.
Efter indgåelsen udførte Nordic Computer det aftalte vedligeholdelsesarbejde, og der
blev fremsendt 9 fakturaer for april kvartal 2003 til BCP, Carlsbergvej 32, 3400 Hil-
lerød, att. Koordinator Lillian Juncenoks, på i alt 79.038,75 kr. Disse fakturaer blev
stemplet som godkendt og blev betalt til Nordic Computer. På indbetalingskortet er
angivet et indbetalings-ID, som indeholder fakturanummer og BCP Hardwares tele-
fonnummer.
På samme måde fremsendte Nordic Computer 9 fakturaer på i alt 79.038,75 kr. til
BCP for teknisk vedligeholdelse for juli kvartal 2003, dog med att. koordinater Mar-
tin Søndergaard i stedet for Lillian Juncenoks. Disse fakturaer blev imidlertid hver-
ken godkendt eller betalt.
Betalingen af fakturaerne for april kvartal 2003 til Nordic Computer fremgår af BCP
Hardwares eget bogholderisystem samt udskrift fra selskabets konto i BG Bank.
Den 29. juli 2003 blev der afsagt konkursdekret over PBC Hardware.
Af BCP Hardwares regnskab for 2001/2002 fremgår, at selskabets resultatopgørelse
udviser et underskud på 7.586.851 kr., og at selskabets balance udviser en negativ
egenkapital på 6.586.851 kr.
Forklaringer
- 4 -
Direktør i Nordic Computer, Kristian Gustafson, har forklaret, at han siden 1988
har været økonomidirektør i selskabet, hvorved han bl.a. har ansvar for kontrol af
selskabets debitorer. Virksomheden beskæftiger sig med salg og service af hardware.
Han fik kendskab til aftalen med BCP i 2002. Han fik først præsenteret vedligehol-
delsesaftalerne, efter de var underskrevet, men var dog forinden blevet informeret
om, at man var ved at indgå aftale med BCP, idet det var en betydelig kontrakt for
Nordic Computer. Det var salgsdirektør, H.C. Jacobsen, der på sædvanlig vis havde
indgået aftalen. Han kendte kun BCP af navn, men han vidste, at de var Novel for-
handler, og han anså selskabet som en solid virksomhed. Han havde derfor ikke no-
gen betænkelighed ved at indgå en aftale med virksomheden. Det var hans afdeling,
der stod for faktureringen, som foregik på den måde, at BCP fakturerede kunderne,
og Nordic Computer fakturerede BCP. Han har ikke set de underliggende serrviceaf-
taler før under denne sag.
Han havde ikke noget kendskab til, at der var et selskab ved navn BCP Hardware før
i august 2003, hvor han fik meddelelse om selskabets konkurs. Han stillede sig ufor-
stående over for denne meddelelse, da det var BCP, som Nordic Computer havde
indgået aftale med. Han rettede henvendelse til H.C. Jacobsen, som var lige så for-
bløffet.
Inden meddelelsen om konkurs i august 2003 havde Nordic Computer telefonisk
rykket BCP for betaling. Nordic Computer blev ikke oplyst om, at det var BCP Hard-
ware, der rettelig skulle rykkes for betaling, og heller ikke på noget andet tidspunkt
har der været indikationer af, at Nordic Computer skulle rette henvendelse til et andet
selskab end BCP.
Bent Clausen har forklaret, at han er/ har været direktør og bestyrelsesmedlem i bå-
de BCP og BCP Hardware.
BCPs aktivitet består primært i at eje ejendomme, og selskabet har aldrig haft nogen
aktivitet i relation til salg af IT. Der var i 2002 kun få ansatte i BCP. BCP Hardwares
aktivitet bestod i salg og service af IT udstyr, og selskabet havde i 2002 omkring 20
ansatte. De to selskaber brugte ikke fælles brevpapir og brugte ikke samme visitkort,
- 5 -
og BCP Hardware brugte altid sit fulde navn i markedsføringsmateriale m.v. Selska-
berne havde samme adresse og samme logo, men forskellige telefonnumre.
Han har haft kendskab til Nordic Computer, lige siden det startede for 20-30 år siden.
Baggrunden for at bruge Nordic Computer som underleverandør var, at det ikke læn-
gere var rentabelt for BCP Hardware at blive ved med at ansætte teknikere. Det var
Boris Philipsen, der kendte H.C. Jacobsen, og som foreslog at kontakte Nordic Com-
puter. Han deltog ikke i nogen forhandling med Nordic Computer, men han hilste en
enkelt gang på H.C. Jacobsen. For BCP Hardware var der ikke tale om indgåelse af
et betydeligt aftalekompleks.
Han hverken så eller godkendte de endelige vedligeholdelsesaftaler med Nordic
Computer. Han havde alene kendskab til de underliggende serviceaftaler, idet disse
var standardkontrakter. Han så først vedligeholdelsesaftalerne med Nordic Computer
i forbindelse med modtagelsen af stævning i denne sag.
Det blev ikke drøftet i bestyrelsen for BCP Hardware, hvorvidt den økonomiske situ-
ation tillod at antage en underleverandør. Han var overbevist om, at BCP Hardware
ville overleve og være i stand til at fortsætte sin drift.
Han var ikke involveret i den daglige drift af BCP Hardware, som Boris Philipsen
var ansvarlig for. Det var derfor heller ikke ham, som godkendte de fremsendte fak-
turaer.
Lillian Juncenoks var ansat som koordinator i BCP Hardware, og Martin Østergaard
var hendes afløser. Boris Philipsen var ansat som teknisk chef i BCP Hardware, og
han havde beføjelse til at underskrive de indgåede vedligeholdelsesaftaler på vegne
BCP Hardware. Boris Philipsen havde derimod ikke beføjelse til at skrive under med
forpligtende virkning for BCP.
BCP har en række binavne, herunder BCP Service A/S og BCP Undervisning A/S.
H.C. Jacobsen har forklaret, at han har været salgsdirektør i Nordic Computer siden
1. juli 2002. Kort efter sin ansættelse blev han kontaktet af Boris Philipsen, som han
- 6 -
kendte fra et tidligere ansættelsesforhold, hvor han også havde indgået aftaler med
ham.
Indgåelse af aftalen blev drøftet i flere måneder, og der blev afholdt flere møder,
hvori Bent Clausen deltog en enkelt gang. Møderne blev holdt i BCPs mødelokaler i
Hillerød. Han troede på dette tidspunkt, at BCP var ét firma, og at Boris Philipsen
var ansat i BCP.
Han udfærdigede vedligeholdelsesaftalerne, som han præsenterede for Boris Philip-
sen, der skrev dem under uden at nævne, at der var fejl heri. Boris Philipsen havde
ikke nævnt, hvem der skulle vare part i aftalen. Han havde ikke hæftet sig ved, at der
i de underliggende serviceaftaler stod BCP Hardware, idet der kunne være tale om et
binavn. Han undrede sig ikke over, at det var Boris Philipsen, der underskrev vedli-
geholdelsesaftalerne, idet han var teknisk chef. Ud over Boris Philipsen havde han
haft kontakt til teknisk leder Torben Nørskov, Bent Clausen og Martin Østergaard.
Forhandlingerne foregik mest på møder og ellers pr. mail. Der blev ikke udvekslet
breve på almindeligt brevpapir.
Efter aftalens indgåelse blev han kontaktet af den afdeling i Ålborg, der står for fak-
turering. Han fik oplyst, at BCP ikke betalte til tiden, hvorefter han rettede henven-
delse til Boris Philipsen, som sørgede for, at der blev betalt.
Det var først efter BCP Hardwares konkurs i august 2003, at han blev klar over, at
der var forskellig opfattelse af, hvem der var kontraktpart til Nordic Computer.
Han kendte BCP som en dansk virksomhed, der havde været i IT-branchen i snart 25
år i det væsentlige som forhandler af Compaq. Han indhentede ikke oplysninger om
virksomheden inden kontraktens indgåelse.
Boris Philipsen har forklaret, at han i 2002 var ansat i BCP Hardware. Han blev an-
sat i maj 2001 med bl.a. ansvar for indgåelse af kontrakter med leverandører, hvilket
han kunne gøre på selskabets vegne.
- 7 -
Han har aldrig været ansat i moderselskabet BCP, ligesom han ikke har siddet i be-
styrelsen herfor. På hans visitkort og email stod anført, at han var ansat i BCP Hard-
ware. Han har på ingen måder givet udtryk for, at han handlede for BCP.
Han foreslog Bent Clausen, at BCP Hardware indgik de omhandlede vedligeholdel-
sesaftaler med Nordic Computer, da han i forvejen kendte H.C. Jacobsen og havde
handlet med ham, mens H.C. Jacobsen var IT-chef i en anden virksomhed. Han tog
kontakt til H.C. Jacobsen, som han udvekslede visitkort med og korresponderede
med via email. Bent Clausen deltog i det første møde med H.C. Jacobsen, hvor han
fortalte om BCP Hardwares historie. Bent Clausen deltog ikke i de konkrete for-
handlinger.
Nordic Computer fik udleveret kopi af de underliggende serviceaftaler.
Vedligeholdelsesaftalerne med Nordic Computer blev skrevet på H.C. Jacobsens
kontor, hvor han var med til at rette nogle datoer. Det blev ikke drøftet, at aftalerne
skulle indgås med BCP, og det virkede ikke, som om Nordic Computer var betænke-
lig ved at indgå aftalerne. Han blev først klar over, at der stod BCP i stedet for BCP
Hardware på vedligeholdelsesaftalerne i forbindelse med denne sag.
Bent Clausen var orienteret om forhandlingerne, men vidnet havde mandat til at ind-
gå aftalen. Bent Clausen fik ikke vedligeholdelsesaftalerne til gennemsyn inden ind-
gåelsen. Selvom det næsten var hele porteføljen, der blev overdraget, var det ikke en
betydelig aftale.
Han orienterede kunderne om, at de ville få en ny servicepartner. Brevet, hvoraf det
indholdsmæssigt fremgik, at BCP Hardware var part, var blevet afstemt med Nordic
Computer telefonisk og via mail.
Han har godkendt fakturaerne fra Nordic Computer, men opdagede i den forbindelse
ikke, at de var stilet til BCP.
Procedure
- 8 -
Nordic Computer har gjort gældende, at der mellem BCP og Nordic Computer er
indgået bindende aftale. BCP er rette kontraktpart, da det af vedligeholdelsesafta-
lerne klart fremgår, at aftalerne er indgået mellem BCP og Nordic Computer. Det er
BCPs bevisbyrde, at det trods aftalernes klare ordlyd, er BCP Hardware og ikke
BCP, der er kontraktpart, og denne bevisbyrde har BCP ikke løftet.
Det kan ikke tillægges betydning, at de underliggende aftaler refererer til BCP Hard-
ware. BCP optrådte med mange binavne, hvori BCP altid indgik, og da BCP på intet
tidspunkt har signaleret, at BCP ikke var rette kontraktpart, kan det ikke lastes Nord-
ic Computer, at man ikke var opmærksom på dette forhold. Nordic Computer har
ikke haft anledning til at undersøge BCP koncernen nærmere, da Boris Philipsen har
undladt at gøre opmærksom på, at der i vedligeholdelsesaftalerne skulle stå BCP
Hardware i stedet for BCP. Denne passivitet må lægges BCP til last. Dette gælder så
meget desto mere, når BCP har forsøgt at indskyde en økonomisk svag part i aftale-
forholdet.
Det skal ikke tillægges betydning, at Nordic Computer har konciperet aftalerne, da
disse er gennemgået og accepteret af Boris Philipsen, ligesom det er usandsynligt, at
Bent Clausen ikke har haft kendskab til vedligeholdelsesaftalerne, når henses til, at
hele BCP Hardwares serviceafdeling blev solgt. Endvidere var det BCP, der tog ini-
tiativ til at indgå aftalen.
Nordic Computer har faktureret BCP for det udførte arbejde, og disse faktureringer
er i 9 tilfælde blevet betalt uden indsigelser. Over for Nordic Computer har der ikke
været nogen indikation af, at det indbetalte beløb på 79.038,75 kr. blev betalt af an-
dre end BCP.
Det er uden betydning, at Boris Philipsen ikke var tegningsberettiget for BCP, da der
er så megen identitet mellem de to koncernforbundne selskaber, at Boris Philipsen
må anses for at have haft både en adfærds- og en stillingsfuldmagt på begge selska-
bers vegne. Ingen af forholdene omkring betaling kan have bragt Nordic Computer i
ond tro. Det er herefter BCPs risiko, at Boris Philipsen har indgået en aftale, der rak-
te ud over hans fuldmagt.
- 9 -
Endelig gøres det gældende, at det er usandsynligt, at BCPs ledelse, som var identisk
med ledelsen i BCP Hardware, med risiko for personligt erstatningsansvar ville for-
søge at påføre Nordic Computer noget tab på tidspunktet for vedligeholdelsesaftaler-
nes indgåelse. BCP Hardwares økonomiske situation var da håbløs med en negativ
egenkapital på 6,5 mio. kr.
BCP har gjort gældende, at BCP ikke er og aldrig har været tiltænkt at skulle være
part i vedligeholdelsesaftalerne med Nordic Computer, og at der heller ikke på anden
måde er juridisk grundlag for at antage dette.
Den eneste grund til, at BCPs navn fremgår af vedligeholdelsesaftalerne, er, at H.C.
Jacobsen fra Nordic Computer fejlagtigt har skrevet dette. Det gør ikke BCP til part i
aftalen, at Nordic Computer som koncipist anfører dette, og Nordic Computer må
som koncipist bære risikoen for sådan fejlskrift.
Formålet med aftalen var, at Nordic Computer som underleverandør påtog sig BCP
Hardwares forpligtelser over for kunder, der havde indgået aftale med BCP Hard-
ware. Disse underliggende serviceaftaler, hvoraf det klart fremgår, at det var BCP
Hardware, der var kontraktpart, var vedhæftet parternes vedligeholdelsesaftaler.
Det var kun BCP Hardware, der havde ret til at råde over de underliggende serviceaf-
taler, og det har på intet tidspunkt været drøftet eller indikeret, at andre end Nordic
Computer og det selskab, der havde rettighederne og forpligtelserne overfor kunden,
skulle være parter i vedligeholdelsesaftalerne. BCP er et holdingselskab, der alene
ejer aktier i datterselskaber samt ejer og administrerer en fast ejendom. BCP har så-
ledes aldrig drevet virksomhed inden for IT branchen.
Det var ansatte i BCP Hardware, der havde kontakt til Nordic Computer, og al korre-
spondance foregik mellem Nordic Computer og BCP Hardware. Fakturaerne var
stilet til personale ansat i BCP Hardware, og det var BCP Hardware, der betalte de
79.038,75 kr. til Nordic Computer. BCP eller BCP Hardware har på ingen måde for-
søgt at skjule, hvem der var rette kontraktpart.
Det bestrides, at Boris Philipsen, der var teknisk chef i BCP Hardware, kunne indgå
forpligtende aftale for BCP. Boris Philipsen havde hverken tegningsret eller fuldmagt
- 10 -
hertil. Boris Philipsen har på intet tidspunkt repræsenteret BCP, og BCP har ikke
udvist en adfærd, der kunne give tredjemand anledning til at tro, at Boris Philipsen
kunne handle på BCPs vegne.
Da BCP aldrig har fået forelagt vedligeholdelsesaftalerne eller været opmærksom på
den fejlagtige angivelse af BCP som kontraktpart, har BCP ikke accepteret at blive
part i aftalen med Nordic Computer, og der er derfor ikke grundlag for binde BCP på
grund af passivitet.
Ledelsen i BCP Hardware anså det ikke for nogen risiko at indgå aftale med en un-
derleverandør, da man anså selskabets økonomiske problemer som forbigående.
Endvidere hører betragtninger af denne art hører hjemme i en evt. ansvarssag mod
BCPs ledelse og har intet med denne sag at gøre.
Rettens begrundelse og resultat
Det er ubestridt, at BCP står anført på de indgåede vedligeholdelsesaftaler med Nord-
ic Computer. Efter bevisførelsen må det imidlertid lægges til grund, at begge parter
havde den opfattelse, at det var driftsselskabet BCP Hardware, der tillige havde ind-
gået de underliggende serviceaftaler med kunderne, og ikke moderselskabet BCP,
hvis eneste aktivitet bestod i at administrere en fast ejendom, og hvis eksistens Nord-
ic Computer ikke kendte, der indgik aftalen med Nordic Computer. Ved at indgå
aftalen med BCP Hardware har Nordic Computer fået den kontraktpart, som man
forventede og ligeledes ønskede.
Efter det oplyste finder retten intet grundlag for at antage, at BCP og BCP Hardware
har forsøgt at skjule, at der var tale om to selvstændige juridiske personer. Selska-
berne fremtrådte ikke som sammenblandede, hverken regnskabsmæssigt eller i rela-
tion til selskabernes medarbejdere, og Nordic Computer har haft adgang til de under-
liggende serviceaftaler, hvoraf det tydeligt fremgår, at det var BCP Hardware, der var
kontraktpart.
Boris Philipsen har været ansat i BCP Hardware, og retten finder ikke grundlag for at
antage, at han skulle have givet udtryk for, at han havde beføjelse til at indgå bin-
dende aftaler for BCP. BCP bindes ikke af en aftale, der er indgået af en person, der
- 11 -
ikke har tegningsret eller fuldmagt til at indgå forpligtende aftaler på BCPs vegne, og
BCP har ikke optrådt på en måde, der har bevirket, at Boris Philipsen har haft ad-
færdsfuldmagt til at indgå aftaler på BCPs vegne.
Da BCP ikke kan antages at have haft kendskab til, at der er indgået aftaler i selska-
bets navn, kan BCP ikke blive bundet af aftalen på grund af passivitet.
Som følge heraf skal BCP frifindes.
T H I K E N D E S F O R R E T:
BCP A/S frifindes.
Nordic Computer A/S skal til BCP A/S betale sagens omkostninger med 23.000 kr.
Mette
Christensen
Claus Jepsen
Kim Kristian Østrup
(Sign.)
___ ___ ___
Udskriftens rigtighed bekræftes
P.j.v. Sø- og Handelsretten, den
skulle være parter i vedligeholdelsesaftalerne. BCP er et holdingselskab, der alene
ejer aktier i datterselskaber samt ejer og administrerer en fast ejendom. BCP har så-
ledes aldrig drevet virksomhed inden for IT branchen.
Det var ansatte i BCP Hardware, der havde kontakt til Nordic Computer, og al korre-
spondance foregik mellem Nordic Computer og BCP Hardware. Fakturaerne var
stilet til personale ansat i BCP Hardware, og det var BCP Hardware, der betalte de
79.038,75 kr. til Nordic Computer. BCP eller BCP Hardware har på ingen måde for-
søgt at skjule, hvem der var rette kontraktpart.
Det bestrides, at Boris Philipsen, der var teknisk chef i BCP Hardware, kunne indgå
forpligtende aftale for BCP. Boris Philipsen havde hverken tegningsret eller fuldmagt
- 10 -
hertil. Boris Philipsen har på intet tidspunkt repræsenteret BCP, og BCP har ikke
udvist en adfærd, der kunne give tredjemand anledning til at tro, at Boris Philipsen
kunne handle på BCPs vegne.
Da BCP aldrig har fået forelagt vedligeholdelsesaftalerne eller været opmærksom på
den fejlagtige angivelse af BCP som kontraktpart, har BCP ikke accepteret at blive
part i aftalen med Nordic Computer, og der er derfor ikke grundlag for binde BCP på
grund af passivitet.
Ledelsen i BCP Hardware anså det ikke for nogen risiko at indgå aftale med en un-
derleverandør, da man anså selskabets økonomiske problemer som forbigående.
Endvidere hører betragtninger af denne art hører hjemme i en evt. ansvarssag mod
BCPs ledelse og har intet med denne sag at gøre.
Rettens begrundelse og resultat
Det er ubestridt, at BCP står anført på de indgåede vedligeholdelsesaftaler med Nord-
ic Computer. Efter bevisførelsen må det imidlertid lægges til grund, at begge parter
havde den opfattelse, at det var driftsselskabet BCP Hardware, der tillige havde ind-
gået de underliggende serviceaftaler med kunderne, og ikke moderselskabet BCP,
hvis eneste aktivitet bestod i at administrere en fast ejendom, og hvis eksistens Nord-
ic Computer ikke kendte, der indgik aftalen med Nordic Computer. Ved at indgå
aftalen med BCP Hardware har Nordic Computer fået den kontraktpart, som man
forventede og ligeledes ønskede.
Efter det oplyste finder retten intet grundlag for at antage, at BCP og BCP Hardware
har forsøgt at skjule, at der var tale om to selvstændige juridiske personer. Selska-
berne fremtrådte ikke som sammenblandede, hverken regnskabsmæssigt eller i rela-
tion til selskabernes medarbejdere, og Nordic Computer har haft adgang til de under-
liggende serviceaftaler, hvoraf det tydeligt fremgår, at det var BCP Hardware, der var
kontraktpart.
Boris Philipsen har været ansat i BCP Hardware, og retten finder ikke grundlag for at
antage, at han skulle have givet udtryk for, at han havde beføjelse til at indgå bin-
dende aftaler for BCP. BCP bindes ikke af en aftale, der er indgået af en person, der
- 11 -
ikke har tegningsret eller fuldmagt til at indgå forpligtende aftaler på BCPs vegne, og
BCP har ikke optrådt på en måde, der har bevirket, at Boris Philipsen har haft ad-
færdsfuldmagt til at indgå aftaler på BCPs vegne.
Da BCP ikke kan antages at have haft kendskab til, at der er indgået aft
