Boet fik medhold i, at Codan

SHD - 03 September 2007

- LDH

UDSKRIFT
AF
SØ- & HANDELSRETTENS DOMBOG
____________






Den 3. september 2007, kl. 10.00 blev af retten i sagen

P-1-07

Codan Forsikring A/S
(Advokat Torben Steffensen)
mod
Köhn A/S under konkurs
(Advokat Casper Moltke)

afsagt sålydende


D O M:


Indledning og påstande.

Sagen vedrører to af hinanden uafhængige spørgsmål. Det ene er spørgsmålet om,
hvor stort et beløb Codan Forsikring A/S (herefter: Codan) er berettiget til at
modtage forlods af Köhn A/S under konkurs (herefter : konkursboet) som rente af det
af kurator anerkendte separatistkrav på 190.061 kr. Det andet er spørgsmålet om,
hvorvidt Köhn A/S (herefter: Köhn) har transporteret et beløb på 305.000 kr., som er
deponeret på en konto i Danske Bank, til NPL Byg A/S (herefter: NPL) forud for

---

- 2 -

konkursen, og om der i givet fald er foretaget den fornødne sikringsakt til beskyttelse
mod Köhns kreditorer.

Codan Forsikring A/S har nedlagt følgende påstande:

Påstand 1:

Köhn A/S under konkurs tilpligtes at anerkende, at Codan er separatist i konkursboet
for så vidt angår principalt procesrente fra den 15. november 1999 til den 28.
november 2006 af det godkendte separatistkrav på 190.061 kr., subsidiært
procesrente fra den 10. september 2002 til den 28. november 2006 af 190.061 kr. og
mest subsidiært de på bokontoen indvundne renter i perioden 10. september 2002 til
den 28. november 2006 af 190.061 kr.

Påstand 2:

Köhn A/S under konkurs tilpligtes at anerkende, at Codan er separatist i konkursboet
for så vidt angår 305.000 kr. på konto 3404648438 i Danske Bank A/S med tillæg af
principalt procesrente fra den 15. november 1999, subsidiært de på kontoen
indvundne renter af beløbet fra 19. oktober 1999.

Konkursboet har her overfor nedlagt følgende påstande:

Påstand 1:

Frifindelse mod, at konkursboet anerkender, at Codan er separatist i konkursboet for
16.459,72 kr., hvilket udgør de af konkursboet indvundne renter af 190.061 kr. fra
den 10. september 2002 til 28. november 2006.

Påstand 2:

Frifindelse.

---

- 3 -

Sagens omstændigheder.

Köhn og NPL indgik den 30. marts 1999 aftale om, at Köhn skulle købe nogle
grunde i Esbønderup af NPL for 700.000 kr., ligesom Köhn skulle betale NPL
700.000 kr. for byggemodning. Af aftalen fremgår blandt andet:

"...
§ 2

Köhn A/S sælger ved fuldmagt udstedt af NPL Byg A/S ejendommene opdelt i
8-10 parceller. Hver af parcellerne sælges for kontant kr. 305.000,00 der
deponeres hos advokat Tom Mortang, Rungsted Bytorv 2, 2960 Rungsted
Kyst....

§ 3

Købesummen jf. § 1 berigtiges ved at NPL Byg A/S modtager transport i de
deponeringer/garantistillelser der foretages af køberne af de enkelte parceller jf.
§ 2.

...

§ 5

Til sikkerhed for betaling af byggemodning jf. særskilt aftale herom modtager
NPL BYG A/S transport i deponeringerne/garantistillelserne foretaget af
køberne af de enkelte parceller jf. § 2 for 700.000,00 kr. ex. moms.

§ 6

NPL BYG A/S modtager således jf. § 3 og § 5 transporter på i alt kr.
1.400.000,00.

..."

I april 1999 solgte Köhn parcel nr. 1, 2, 3 og 8. Köhn udstedte i den forbindelse fire
særskilte transporterklæringer, hvorefter Köhn transporterede de modtagne
købesummer på 4 x 305.000 kr. til NPL, og transporterklæringerne blev
efterfølgende sendt til NPL.

Advokat Tom Mortang redegjorde på vegne af Köhn for byggeprojektet i brev af 3.
juni 1999 til Danske Bank som følger:

"Vedr. Byggeprojekt Esbønderup.

---

- 4 -

I fortsættelse af telefonsamtale d.d. samt mit brev af den 31. fm. , kan jeg
oplyse at Köhn A/S i henhold til købsaftale af den 30. marts 1999 mellem
Köhn A/S og NPL Byg A/S har erhvervet matriklerne 8 ar og 8 ap begge
Kirke-Esbønderup.

Købsaftalen er sammensat således at købesummen stor kr. 700.000,00 og
entreprisesummen for byggemodningen ligeledes stor kr. 700.000,00 først
forfalder til betaling når der er tinglyst endeligt anmærkningsfrit skøde på de
enkelte parceller dog senest inden 1. oktober 1999, jf. aftalens § 7. (eller
indenfor rimelige træskolængder jf. NPL BYG A/S, dir. Frank Johansen)

Udstykningsandragendet for så vidt angår de første 5 parceller forventes
færdigbehandlet i Kort- og matrikelstyrelsen inden 1. august 1999 hvorefter der
kan tinglyses skøde således at købesummen og entreprisesummen kan frigives
overfor NPL BYG A/S rettidigt, jf. ovenfor.

Ansøgning om byggetilladelse for de sidste 3 (5) parceller koordineres med
ansøgning om udstykningstilladelse som indsendes samtidigt af
landinspektøren forhåbentligt inden udgangen af indeværende uge.

Status er således at der er deponeret 4 x 305.000,00 der er transporteret til NPL
BYG A/S til frigivelse jv. ovenfor.

Der er aktuelt en ny købsaftale, herunder deponering, på vej ­ sagen mangler
afklaring af nogle indretningsmæssige detaljer hos Frymann og Co. ApS.

Frymann og Co. ApS har over for mig meddelt at der herudover er
interesserede nok til at købe de resterende parceller, dog holdes der åbent hus
den 6. ds. som nævnt i mit brev af den 31. maj 1999.

Det er min vurdering at projektets omkostningsside er dækket af under
henvisning til deponeringerne samt byggeandragendet er godkendt af Græsted-
Gilleleje kommune og endeligt at udstykningen er til behandling i Kort- og
matrikelstyrelsen.

For så vidt angår de sidste 3 (5) parceller bemærkes, at der kan være lidt
usikkerhed med hensyn til sagsbehandlingstiden i kommunen, idet det, såfremt
vi skal have tilladelse til 5 og ikke 3 parceller, kræver at kommunen skal
imødekomme en dispensation.

Som jeg nævnte i telefonen er det vigtigt at arbejdet ikke går i stå, idet de første
købere skal kunne flytte ind med vand i hanerne inden udgangen af
indeværende måned. Jeg skal herfor venligst anmode om at John Köhn
legitimeres til at kunne afregne over for vandværket i morgen tidlig.

For god ordens skyld bemærkes, at John Köhn i øjeblikket prøver at få kontakt
med formanden for vandværket, fordi beløbet rettelig i første omgang kun
vedrører 5 parceller og ikke som vandværket antager ­ 8 parceller.

Dette medfører at der i første omgang alene skal betales kr. 109.375,00 inkl.
moms til vandværket.

---

- 5 -

Jeg har bedt John Köhn om at ringe til Dem med henblik på be- eller
afkræftelse af ovenstående.

Såfremt De ønsker yderligere uddybning af projektets karakter (udgiftsside)
står jeg naturligvis til disposition."

Köhn solgte den 26. juli 1999 parcel nr. 4 til Thomas Steenholt, og købesummen på
305.000 kr. blev i overensstemmelse med § 5 i den købsaftale, som blev indgået
mellem Köhn og Thomas Steenholt, deponeret hos advokat Mortang. Advokat
Mortang sendte den 18. oktober 1999 beløbet på en check til Danske Bank med
henblik på deponering og henviste i den forbindelse til købsaftalen mellem Köhn og
Thomas Steenholt. Beløbet blev den 19. oktober 1999 indsat på deponeringskonto i
Danske Bank, konto nr. 3404648438 med angivelse af Thomas Steenholt som køber
og Köhn som sælger.

Der opstod efterfølgende tvist mellem Köhn og NPL om betaling for byggemodning.
Ved Københavns Byrets dom af 27. november 2001 blev Köhn dømt til at betale det
påståede beløb for byggemodningen. Østre Landsret stadfæstede dommen den 14.
november 2002, dog således at det idømte beløb skulle forrentes fra den 15.
november 1999.

Köhn blev erklæret konkurs den 3. december 2002.

NCC Construction Danmark A/S (herefter: NCC), som i mellemtiden havde
overtaget NPL, anlagde i marts 2003 erstatningssag mod advokat Tom Mortang med
påstand om betaling af 700.000 kr. NCC fik medhold i såvel byret som landsret.
Codan har som ansvarsforsikrer for advokat Mortang betalt erstatningskravet og er
indtrådt i de krav, som NCC havde anmeldt i konkursboet.

Der er enighed mellem parterne om, at konkursboet modtog 190.061 kr. fra advokat
Mortang den 10. september 2002, og at Codan modtog beløbet fra konkursboet den
28. november 2006, idet kurator havde anerkendt Codans separatistrettighed til dette
beløb. Parterne er endvidere enige om, at de indvundne renter af beløbet fra 10.
september 2002 til 28. november 2006 udgør 16.459,73 kr.

Parternes argumentation.

---

- 6 -

Codan har anført, at de har separatistkrav på renter af det godkendte og udbetalte
separatistkrav på 190.061 kr., og at denne forrentning skal følge det oprindelige krav,
som blev fastslået ved Østre Landsrets dom af 14. november 2002. Codans
separatistkrav for renter udgør derfor procesrente af 190.061 kr. fra den 15.
november 1999. Subsidiært har Codan i overensstemmelse med almindelige
obligationsretlige grundsætninger krav på procesrente af beløbet fra den 10.
september 2002, hvor beløbet kom konkursboet i hænde. Mest subsidiært har Codan
krav på, at konkursboet fralægger sig den berigelse i form af indvundne renter på
bokontoen, som konkursboet har opnået i den periode, hvor de 190.061 kr. har været
i konkursboets besiddelse.

Codan har vedrørende separatistkravet på 305.000 kr. anført, at beløbet er
transporteret til NPL i overensstemmelse med § 5 i købsaftalen mellem Köhn og
NPL. Beløbet er deponeret på en særskilt konto og kan identificeres særskilt. Danske
Bank har modtaget behørig underretning om transporten, jf. gældsbrevslovens § 31,
idet advokat Mortang ved brev af 3. juni 1999 redegjorde for byggeprojektet over for
banken og i den forbindelse orienterede banken om, at købesummen og betalingen
for byggemodningen blev berigtiget ved, at Köhn havde transporteret de
købesummer, som var deponeret vedrørende de enkelte parceller, til NPL. Desuden
meddelte han Danske Bank, at yderligere en deponering var på vej, nemlig den som
siden blev foretaget af Thomas Steenholt vedr. parcel nr. 4. Transporten er derfor
beskyttet mod Köhns kreditorer.

Konkursboet har anført, at det anerkendte separatistkrav på 190.061 kr. skal
sidestilles med en håndpantsætning, og at Codan ud over hovedstolen alene har krav
på forlods af konkursboet at udtage et beløb svarende til de renteindtægter, som
konkursboet har oppebåret, mens beløbet har været i konkursboets besiddelse.
Øvrige rentekrav, som Codan er indtrådt i, er alene simple krav, jf. konkurslovens §
97.

Konkursboet har vedrørende separatistkravet på 305.000 kr. anført, at Codan ikke har
godtgjort, at Köhn har transporteret den omhandlede købesum til NPL. Der
foreligger ingen specifik transporterklæring vedrørende beløbet. Det forhold, at det i
købsaftalen mellem Köhn og NPL er aftalt, at NPL modtager transport i
deponeringerne/ garantistillelserne foretaget af køberne af parcellerne til sikkerhed

---

- 7 -

for betaling af byggemodningen, dokumenterer ikke i sig selv, at købesummen vedr.
parcel nr. 4 er transporteret til NPL. Ifølge købsaftalens § 6 skulle NPL kun modtage
transporter på 1,4 mio. kr., mens Köhn måtte forvente at modtage et sted mellem
2.440.000 kr. og 3.050.000 kr. for salg af parcellerne. Det kan derfor ikke udledes af
aftalen, at alle købesummer skulle transporteres til NPL.

Konkursboet har endvidere anført, at der ikke er foretaget denuntiation af en eventuel
transport over for depositaren Danske Bank i medfør af gældsbrevslovens § 31.
Advokat Mortangs brev af 3. juni 1999 opfylder ikke kravene om en klar og tydelige
underretning. Formålet med brevet var alene at opnå kredit, så man kunne betale
vandværket. På dette tidspunkt var beløbet desuden slet ikke deponeret i Danske
Bank. Da advokat Mortang deponerede det omhandlede beløb i Danske Bank den 18.
oktober 1999, meddelte han ikke banken, at beløbet var transporteret til NPL. Der
var derfor ikke foretaget den fornødne sikringsakt forud for Köhns konkurs den 3.
december 2002, og en eventuel transport skal på den baggrund ikke respekteres af
konkursboet.

Skifterettens bemærkninger.

1. Separatistkrav på renter af 190.061 kr.

En kreditors krav mod et konkursbo er som udgangspunkt et simpelt krav efter
konkurslovens § 97, med mindre den pågældende godtgør at have en særlig sikret ret
til forlods at udtage et aktiv af konkursboet forud for andre kreditorer. Codan har
ikke godtgjort, at man har en sådan særlig sikret ret for et beløb svarende til
procesrenten af 190.061 kr. fra den 15. november 1999 til den 28. november 2006,
ligesom der heller ikke under sagen er fremkommet oplysninger, der giver grundlag
for at anerkende et separatistkrav for et beløb svarende til procesrenten af 190.061 kr.
fra den 10. september 2002 til den 28. november 2006.

En kreditors separatistkrav omfatter imidlertid tillige afkastet af det pågældende
aktiv, mens aktivet har været i konkursboets besiddelse. Codan er derfor foruden det
anerkendte separatistkrav på 190.061 kr. berettiget til forlods at modtage renter af
beløbet for den periode, hvor beløbet har været i konkursboets besiddelse. Parterne er
enige om, at renterne for denne periode kan opgøres til 16.459,72 kr. Codans mest

---

- 8 -

subsidiære påstand, som er sammenfaldende med konkursboets påstand, tages derfor
til følge.

2. Separatistkrav vedrørende 305.000 kr., der indestår på konto 3404648438 i
Danske Bank.

Ifølge aftalen mellem NPL og Köhn skulle de ejendomme, som Köhn havde købt af
NPL opdeles i 8-10 parceller, og hver parcel skulle videresælges for 305.000 kr., der
skulle deponeres hos advokat Tom Mortang. Den forventede videresalgssum
udgjorde således mellem 2.440.000 og 3.050.000 kr. Ifølge aftalens § 6 skulle NPL
modtage transporter på i alt 1,4 mio. kr. i de deponeringer/garantistillelser, der
foretages af køberne af de enkelte parceller. Det lægges derfor til grund, at ikke alle
de deponeringer/garantistillelser, som advokat Tom Mortang modtog ved Köhns salg
af parcellerne, blev transporteret til NPL, og der var som følge heraf et særligt behov
for, at de deponeringer, som skulle være omfattet af transporten, blev tilstrækkeligt
identificeret. Der foreligger ikke en særskilt transporterklæring, hvorefter
købesummen på 305.000 kr., som Thomas Steenholt deponerede hos advokat Tom
Mortang i forbindelse med købet af parcel nr. 4, transporteres til NPL. Advokat Tom
Mortang meddelte endvidere ikke Danske Bank, at beløbet på 305.000 kr. var
overdraget til NPL, da han den 18. oktober 1999 sendte beløbet til banken med
henblik på deponering, men henviste alene til den købsaftale, som var indgået
mellem Köhn og Thomas Steenholt. Under de anførte omstændigheder er det derfor
ikke godtgjort, at det omhandlede beløb er overdraget til NPL.

Advokat Tom Mortangs brev af 3. juni 1999 til Danske Bank udgør i øvrigt ikke
tilstrækkelig underretning efter gældsbrevslovens § 31, for så vidt angår det her
omhandlede beløb. Skifteretten har herved lagt vægt på, at købsaftalen mellem
Thomas Steenholt og Köhn om parcel nr. 4 først blev underskrevet den 26. juli 1999,
og at købesummen for parcel nr. 4 derfor ikke var deponeret hverken hos advokaten
eller i banken den 3. juni 1999. Banken var den 3. juni 1999 således ikke rette
adressat for en underretning om overdragelse af den pågældende købesum. Desuden
er det ikke angivet klart og tydeligt i brevet, at netop denne købesum er overdraget til
NPL. Der er ikke i øvrigt forud for Köhns konkurs den 3. december 2002 foretaget
underretning til banken om overdragelse af beløbet til NPL. Der er således ikke

---

- 9 -

foretaget den fornødne sikringsakt i medfør af gældsbrevslovens § 31 til beskyttelse
af en overdragelse af det deponerede beløb mod Köhns kreditorer.

Som følge af det anførte har Codan ikke en separatistrettighed til de 305.000 kr., som
er deponeret i Danske Bank. Konkursboets frifindelsespåstand tages derfor til følge.

Codan skal henset til sagens omfang og udfald betale konkursboet 20.000 kr. til
dækning af konkursboets udgifter til advokatbistand.

Thi kendes for ret:

Köhn A/S under konkurs skal anerkende, at Codan Forsikring A/S er separatist i
konkursboet for 16.459,72 kr.

I øvrigt frifindes konkursboet.

I sagsomkostninger skal Codan Forsikring A/S inden 14 dage betale Köhn A/S under
konkurs 20.000 kr.

Mette Skov Larsen


(Sign.)
___ ___ ___
Udskriftens rigtighed bekræftes
P.j.v. Sø- og Handelsretten, den

---